案例一

甲公司与乙公司订立一份合同，约定由乙公司在十天内，向甲公司提供新鲜蔬菜6000公斤，每公斤蔬菜的单价1元。乙公司在规定的期间内，向甲公司提供了小白菜6000公斤，甲公司拒绝接受这批小白菜，认为是为职工食堂订购所需求的蔬菜，食堂不可能有那么多人力用于洗小白菜，小白菜不是合同所要的蔬菜。双方为此发生争议，争议的焦点不在价格，也不涉及合同的其他条款，唯有对合同的标的双方各执一词，甲公司认为自己的食堂从来没有买过小白菜，与乙公司是长期合作关系，经常向其购买蔬菜，每次买的不是大白菜就是萝卜等容易清洗的蔬菜，乙公司应该知道这种情况，但是其仍然送来了我公司不需要的小白菜，这是曲解了合同标的。乙公司称合同的标的是蔬菜，小白菜也是蔬菜，甲公司并没有说清楚要什么样的蔬菜，合同的标的规定是新鲜蔬菜，而小白菜最新鲜，所以我公司就送了小白菜过去，这没有违反合同的规定，甲公司称蔬菜就是大白菜或萝卜的说法太过牵强附会，既没有合同依据也没有法律依据，不足为凭。

请就下类问题进行讨论：

1．什么是合同的标的？

2．你如何解释该合同的标的？

3．请用合同法学原理、合同解释的知识和有关法律规定分析和处理本案。1，答：合同标的指的是合同权利义务所指向的对象。目前多数说认为合同关系的标的为给付行为。

2，答：材料当中的合同的标的为给付6000公斤的新鲜蔬菜的行为。

3，答：根据合同解释的原则以合同文义为出发点，客观主义结合主观主义。《合同法》第125条第一款关于“应当按照合同所使用的词句”解释规定，现代法奉行表示主义，应当按照当事人表示出来的意思进行解释，是从意思表示受领人立场去认定之“客观表示价值”。

案例二

材料中甲和乙公司订立合同中要求乙在10天内向甲公司提供新鲜蔬菜，而乙公司的理解并无问题，甲公司的确没有说清楚需要什么样的蔬菜，在合同文字或者条款的含义发生歧义时，按照习惯或者惯例的含义予以明确，在此种行业的交易当中的确小白菜属于蔬菜，而且乙公司提供的是最新鲜的蔬菜，完全符合合同的标的内容，甲公司应该接受这批小白菜，并支付价款，若迟延接收对乙公司造成了损失，也应该赔偿。

甲油料厂与某供销社订立一份农副产品供销合同，双方约定由供销社在1个月内向甲油料厂供应黄豆30吨，每吨单价1000元。在合同履行期间，乙公司找到供销社表示愿意以每吨1500元的单价购买20吨黄豆，供销社见其出价高，就将20吨本来准备运给甲油料厂的黄豆卖给了乙公司，致使只能供应10吨黄豆给甲油料厂。甲油料厂要求供销社按照合同的约定供应剩余的20吨黄豆，供销社表示无法按照原合同的条件供货，并要求解除合同。甲油料厂不同意，坚持要求供销社履行合同。

(1)甲油料厂的要求是否有法律依据？

（2）在合同没有明确约定的情况下，甲油料厂如果要求供销社继续履行合同有无法律依据？

（3）供销社能否只赔偿损失或者只支付违约金而不继续履行合同？

1、甲油料厂的要求是有法律依据

2根据《合同法》第一百零七条，甲可以要求供销社继续履行合同。

3、继续履行（也称实际履行）作为一种违约责任实现的条件主要是可执行性。对于以金钱为内容的合同义务完全可以无条件的适用继续履行。但对于非金钱的合同义务，《合同法》第一百一十条规定“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：

1、法律上或者事实上不能履行

2、债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高

3、债权人在合理期限内未要求履行”

案例三

2001年5月26日，某印刷厂与某科技开发公司，订立了一份购销合同。印刷厂从科技开发公司购买应用于激光照排的排版设备一套，单价550000元。因为科技开发公司原有的排版设备不能完全符合印刷厂的生产要求，故印刷厂要求科技开发公司按其提供的资料进行改造生产，科技开发公司同意，并在合同中注明这一点。2001年7月26日，新设备运到印刷厂。印刷厂随即按合同支付了货款。可是印刷厂8月初在安装设备之后进行测试时发现设备在辨认字体方面存在一些问题，即要求科技开发公司来人处理。经检查后，印刷厂发现该设备远远达不到排版的技术要求，其原因是科技开发公司生产的设备没有完全按某印刷厂提供的资料制作，由于设备存在以上问题，致使无法正常投入使用，印刷厂要求科技开发公司重新制作符合其要求的排版设备。

试分析：

（1）该案例中的合同是买卖合同？还是承揽合同？合同性质的不同对案件的结果是否有影响？

（2）本案应该怎么处理？

该案例中的合同是买卖合同。对设备的改造的条款可以比照适用《合同法》关于承揽合同的规定。因为合同是当事人意思自治的表现，只要不违法不违反法律强制性规定，所以对合同性质的定性不会影响案件结果。

买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。

当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应但发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。

根据案情，印刷厂已经按照法律要求通知了科技开发公司，没有违反约定的地方。是科技开发公司违约，印刷厂完全可以向其主张违约责任，要求科技开发公司按照合同约定履行义务

五、论述题（共 1 道试题，共11 分。）

1. 试述合同成立与合同生效的概念和区别。

合同成立并不意味着合同就生效，合同成立与合同生效是两个不同的法律概念。区分合同成立与合同生效有很大的实践意义，两者区别主要表现在以下几方面：

(一)构成条件不同。合同成立的条件包括：订约主体存在双方或多方当事人，订约当事人就合同的主要条款达成合意。至于当事人意思表示是否真实，则在所

不问，它着重强调合同的外在形式所表现。而合同生效的条件主要有：行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；不违反法律或者社会公共利益以及符合法定形式。

(二)法律意义不同。合同成立与否基本上取决于当事人双方的意志，体现的是合同自由原则，合同成立的意义在于表明当事人双方已就特定的权利义务关系取得共识。而合同能否生效则要取决于是否符合国家法律的要求，体现的是合同守法原则，合同生效的意义在于表明当事人的意志已与国家意志和社会利益实现了统一，合同内容有了法律的强制保障。

(三)作用的阶段不同。合同成立标志着当事人双方经过协商一致达成协议，合同内容所反映的当事人双方的权利义务关系已经明确。而合同生效表明合同已获得国家法律的确认和保障，当事人应全面履行合同，以实现缔约目的。简单地说，合同的成立标志着合同订立阶段的结束，合同的生效则表明合同履行阶段即将开始，它是合同履行的前提，又是合同履行的依据。

(四)责任形式不同。合同的成立，如果当事人要承担的责任就是缔约过失责任，所谓的缔约过失责任是指在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，而致另一方的信赖利益损失，则应承担民事责任。而合同的生效，如果当事人要承担的责任就是违约责任，所谓的违约责任，也称为违反合同的民事责任，是指合同当事人因不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，而向对方承担的民事责任。包括继续履行、赔偿损失、支付违约金及适用定金罚则等。

(五)赔偿范围不同。合同的成立，当事人承担的赔偿范围只限于信赖利益损失，所谓的信赖利益损失主要是指一方实施某种行为后，足以使另一方对其产生信赖(如相信其会订立合同)，并因此而支付了一定的费用，后因对方违反诚信原则使该费用不能得到补偿。且仅限于直接损失，而不包括间接损失。而合同的生效，意味着合同具有法律效力，当事人不履行合同约定的义务，造成违约，给对方造成损失的，承担实际遭受的全部损失。不仅包括现有财产直接损失，而且包括可得利益损失。

1、简述合同法定解除权行使的条件

根据《合同法》第94条的规定，单方当事人行使合同法定解除权的情形有下列五种：

（1）因不可抗力不能实现合同目的的。（2）因拒绝履行主要债务不能实现合同目的的。（3）因迟延履行主要债务致使不能实现合同目的的。（4）因迟延履行或有其他违约情形不能实现合同目的的。（5）法律规定的其他解除情形。

2. 简述在借款合同的抵押担保中哪些财产不得抵押

下列财产不得抵押：

（一）土地所有权；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（五）依法被查封、扣押、监管的财产；（六）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。