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取保候审实务操作

取保候审实务操作1.什么是取保候审?取保候审作为最轻微的刑事强制措施,是指公安机关、人民检察院或者人民法院对某些犯罪嫌疑人、刑事被告人不予羁押(关押),而是责令其提出保证人或者缴纳保证金,出具保证书,保证不逃避、妨害侦查、起诉和审判,并随传随到的强制方法。

2.取保候审适用于哪类人?取保候审只能适用于涉嫌犯罪的犯罪嫌疑人、被告人;对于没有涉嫌犯罪的人,如仅仅是违反治安管理规定的违法行为人,不得适用取保候审。

取保候审适用于刑事诉讼各个阶段,包括侦查阶段、审查起诉阶段和审判阶段。

取保候审适用于尚未被羁押(刑事拘留、逮捕)和已经被羁押的犯罪嫌疑人、被告人。

司法实践中取保候审多适用于刑事拘留后不需要逮捕的犯罪嫌疑人。

3.申请取保候审有哪些有利时间点?(1)刑事拘留阶段(刑事拘留一般期限为14天;流窜作案、结伙作案的为37天)。

此时,因犯罪尚在初查阶段,侦查办案机关在刑事拘留阶段将搜集对犯罪嫌疑人有利和不利的全部证据,以便确定是否有证据证明犯罪嫌疑人有犯罪事实而需要逮捕。

如果不需要逮捕,则可以取保候审。

因此,刑事拘留阶段是申请取保候审的第一有利时间。

(2)逮捕后的侦查羁押阶段(一般侦查羁押期限2个月+案情复杂经上一级检察院批准延长1个月+“四类”案件经省级检察院批准延长2个月+"四类"案件可能判处10年以上经省级检察院批准再延长2个月,最长7个月期限)。

逮捕即意味着“有证据证明有犯罪事实,可能被判处徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人,采取取保候审、监视居住等方法,尚不足以防止发生社会危险性,而有逮捕必要的”(《刑事诉讼法》第六十条规定),而且“逮捕必须经过检察院批准(或者决定)”(《刑事诉讼法》第五十九条规定)、“公安机关释放被逮捕的人或者变更强制措施的,应当通知原批准的人民检察院”(《刑事诉讼法》第七十三条规定)。

因此,逮捕后申请取保候审的难度加大。

但不排除办案机关“匆忙”逮捕情形,逮捕后因相关证据的收集,办案机关反而认为可以取保候审,此时当事人及其家属应当抓住有利机会争取取保候审。

(3)逮捕后案件移送检察院审查起诉阶段(1个月;重大、复杂案件1个月半)。

由于经过侦查,犯罪事实基本查清、证据基本固定,原来不符合取保候审条件的案件,到了审查起诉阶段有可能具备了取保候审条件。

因此,审查起诉阶段是申请取保候审又一有利时间。

(4)逮捕后案件起诉到法院的审判阶段(普通程序1个月时间,至迟1个月半时间;“四类”案件经省高院批准可以延长一个月即2个月半时间)。

由于案件即将开庭审理,法院为防止开庭审判时刑事被告人传唤不到庭,审判阶段向法院申请取保候审难度更大。

4.哪些人“可以”取保候审?9种人“可以”被取保候审,具体包括:①“轻罪犯”;②“没有社会危险性的重罪犯”;③“严重疾病”;④“孕期哺乳期”;⑤“证据不符合逮捕条件”;⑥“法定期限不符合继续逮捕”;⑦“不批捕的取保候审”;⑧“不起诉的取保候审”;⑨“可能出境的取保候审”等。

(1)《刑事诉讼法》规定的2种情形可以取保候审:①可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的(轻罪犯);②可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审、监视居住不致发生社会危险性的(没有社会危险性的重罪犯);【提示】可以取保候审的本质是“不致发生社会危险性”,即轻罪犯(有期徒刑以下)、没有社会危险性的重罪犯(有期徒刑以上)。

(2)公安机关《规定》、检察院《规则》和法院《解释》均规定的1种情形可以取保候审:③应当逮捕但患有严重疾病的,或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女(严重疾病、孕期哺乳期);【提示】即使患有严重疾病,或者正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女,也只是“可以(不是必须)取保候审”;如果具有社会危险性,仍然可以逮捕。

(3)公安机关《规定》和检察院《规则》均规定的2种情形可以取保候审:④对拘留的犯罪嫌疑人,证据不符合逮捕条件的(证据不符合逮捕条件);⑤犯罪嫌疑人、被告人被羁押的案件,不能在法定期限内办结,需要继续侦查、审查起诉和审判的(法定期限不符合继续逮捕)。

【提示】公、检均补充规定的2种情形“证据不符合逮捕条件”、“继续逮捕不符合法定期限”,属于“客观不能”逮捕情形,此时必须采取取保候审或者监视居住措施。

(3)公安机关《规定》单独规定的2种情形:⑥提请逮捕后,检察机关不批准逮捕,需要复议、复核的(不批捕的取保候审);⑦移送起诉后,检察机关决定不起诉,需要复议、复核的(不起诉的取保候审);【提示】凡是不批捕、不起诉的案件,公安机关不能逮捕而“可以”(应当)取保候审或者监视居住。

(4)检察院《规则》单独规定的1种情形:⑧持有有效护照或者其他有效出境证件,可能出境逃避侦查,但不需要逮捕的(可能出境的取保候审)。

【提示】不需要逮捕是指不符合逮捕条件,此时不能逮捕而可以取保候审或者监视居住。

③取保候审三个条件缺一不可:取保候审条件=Ⅰ.符合可以取保候审(可以不予逮捕)条件+Ⅱ.不具有不得取保候审情形+Ⅲ.办案机关同意(认为)可以取保候审(关键条件)。

Ⅰ.符合可以取保候审(可以不予逮捕)条件:即“轻罪犯”;“没有社会危险性的重罪犯”;“严重疾病”;“孕期哺乳期”;“证据不符合逮捕条件”;“法定期限不符合继续逮捕”;“不批捕的取保候审”;“不起诉的取保候审”;“可能出境的取保候审”等;Ⅱ.不具有不得取保候审情形:不得取保候审情形包括:累犯;犯罪集团的主犯;以自伤、自残办法逃避侦查的犯罪嫌疑人;危害国家安全的犯罪;暴力犯罪;其他严重犯罪;严重危害社会治安的犯罪嫌疑人;其他犯罪性质恶劣、情节严重的犯罪嫌疑人;Ⅲ.办案机关同意或者认为可以取保候审,是最关键条件。

5.哪些人不得取保候审?不得取保候审包括8类人,即累犯;犯罪集团的主犯;以自伤、自残办法逃避侦查的犯罪嫌疑人;危害国家安全的犯罪;暴力犯罪;其他严重犯罪;严重危害社会治安的犯罪嫌疑人;其他犯罪性质恶劣、情节严重的犯罪嫌疑人等。

(1)公安机关规定6类人不得取保候审:①累犯;②犯罪集团的主犯;③以自伤、自残办法逃避侦查的犯罪嫌疑人;④危害国家安全的犯罪;⑤暴力犯罪;⑥其他严重犯罪。

(2)人民检察院规定2类人不得取保候审:⑦对于严重危害社会治安的犯罪嫌疑人不得取保候审;⑧其他犯罪性质恶劣、情节严重的犯罪嫌疑人不得取保候审。

(3)人民法院目前没有明确规定哪些人不得取保候审。

6.哪些人可以为犯罪嫌疑人、被告人申请取保候审?《刑事诉讼法》第五十二条规定,被羁押的犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属有权申请取保候审。

第九十六条规定,犯罪嫌疑人被逮捕的,聘请的律师可以为其申请取保候审。

公安机关《规定》第三十五条规定,律师在侦查阶段依法“为被逮捕的犯罪嫌疑人申请取保候审”。

第六十五条规定,被羁押的犯罪嫌疑人及其法定代理人、近亲属、被逮捕的犯罪嫌疑人聘请的律师申请取保候审的,应当书面提出。

检察院《规则》第三十九条规定,被羁押的被告人及其法定代理人、近亲属和委托的律师申请取保候审的,经审查具有本规则第三十七条规定情形的之一的,经检察长决定,可以对犯罪嫌疑人取保候审。

法院《解释》第六十八条规定,被羁押的被告人及其法定代理人、近亲属和律师有权申请取保候审。

新修订《律师法》第二十六条第(三)项规定,接受刑事案件犯罪嫌疑人的委托,……,为被逮捕的犯罪嫌疑人申请取保候审,……综合上述规定,申请取保候审以犯罪嫌疑人、被告人被羁押(刑事拘留、逮捕)为前提条件;如果没有被羁押,也就没有申请取保候审的必要。

(1)犯罪嫌疑人被刑事拘留的,三种人有权申请取保候审:A.犯罪嫌疑人本人有权申请取保候审;B.未成年犯罪嫌疑人的法定代理人有权申请取保候审(当然未成年犯罪嫌疑人本人也可以申请取保候审);C.犯罪嫌疑人的近亲属有权申请取保候审。

“近亲属”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。

【提示】犯罪嫌疑人被刑事拘留的,聘请的律师不能申请取保候审。

(2)犯罪嫌疑人、被告人被逮捕的,四种人有权申请取保候审:A.犯罪嫌疑人、被告人本人可以申请取保候审;B.未成年犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人有权申请取保候审(当然未成年犯罪嫌疑人、被告人本人也可以申请取保候审);C.犯罪嫌疑人、被告人近亲属可以申请取保候审。

D.侦查阶段犯罪嫌疑人聘请的律师、审查起诉阶段犯罪嫌疑人和审判阶段被告人委托的辩护律师可以申请取保候审。

【提示】律师申请取保候审的时间起点为犯罪嫌疑人“被逮捕”。

7.律师什么时候可以为犯罪嫌疑人、被告人申请取保候审?在侦查阶段,只有犯罪嫌疑人被逮捕的,聘请的律师才有权申请取保候审。

在审查起诉阶段和审判阶段,辩护律师有权申请取保候审。

8.取保候审申请书如何书写?取保候审申请书(家属用)申请人:姓名、性别、年龄等基本情况。

申请人因一案,被(何司法机关)于年月日(拘留或逮捕)。

申请人认为,(写明符合取得候审的具体条件),特提出取保候审申请,并愿依法交纳保证金或提出保证人(保证人的基本情况)。

请予审查决定。

此致(司法机关的名称)申请人:×××(签章)年月日取保候审申请书申请人: xxxxxx律师事务所xxx律师。

通讯地址或联系方法: xx市xx街xx号。

申请事项:申请对犯罪嫌疑人xxx取保候审。

事实与理由:犯罪嫌疑人xxx因涉嫌故意伤害一案,于xxxx年x月x日经xxxx人民检察院批准(或决定)逮捕羁押,根据xxxxx案的犯罪嫌疑人xxx(或其法定代理人近亲属)的要求,本人提出为犯罪嫌疑人xxx申请取保候审.其保证人为xxx(或保证金为xx元)。

根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第51条、第96条的规定,特为其提出申请,请予批准。

此致xxxxxxxx公安局xxxxxxxx人民检察院xxxxxxxxx人民法院申请人: xxx(签名)xxxx律师事务所(章)xxxx年x月x日9.取保候审由哪个机关决定?根据案件处于侦查阶段、审查起诉阶段还是审判阶段,取保候审的决定机关分别是公安机关、人民检察院、人民法院。

有权决定的公、检、法机关在接到取保候审的书面申请书后,应当在7天之内作出是否同意的答复:(1)决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审的,应当报县级以上公安机关负责人、检察院检察长或者人民法院院长批准,并签发《取保候审决定书》和《执行取保候审通知书》,并责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或交纳保证金;(2)不同意取保候审的,应当告知申请人,并说明不同意的理由。

10.取保候审有哪几种方式?取保候审有两种方式,分别是保证人保证方式[人保方式]、保证金保证方式[财产保方式]。

(1)保证人保证方式是指以保证人[可以1-2名保证人]的信誉等(不涉及金钱)来保证的方式,适用于无力缴纳保证金、未成年人和其他不宜收取保证金的情形。

(2)保证金保证方式是指以缴纳金钱即保证金来保证的方式。

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