浅谈对证据的先行登记保存
行政处罚是行政法中最重要、影响面最广的制度之一，也是国家进行行政管理的一项重要手段。

实施行政处罚，必须建立在查明事实，掌握充分证据的基础上。

没有调查，就无法掌握证据；没有证据，便不能实施行政处罚。

行政执法机关在调查取证时，除要坚持全面、客观、公正的原则外，还必须依照法律规定的程序进行。

《中华人民共和国行政处罚法》第三十七条第二款规定，行政机关收集证据，"在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存，并应当在七日内及时作出处理决定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。

"
在实际运作中，一些行政执法机关和执法人员认为，处罚法规定的时间太短，七天内不可能作出处理决定。

进而认为行政处罚法的规定是不切合实际的。

其实，这种认识是不正确、不全面的。

"先行登记保存"，是行政执法机关在对立案工作进行调查过程中遇到特殊、紧急情况时所采取的一项证据保全措施，它不是对行政管理相对人违法行为进行的事先惩罚，也不是对其财产进行的预先处置，更不是行政执法机关的终局行为，而仅是对有证明作用的物品，采取的一种具有强制性保管的措施。

其目的在于保持证据的证明作用，为最终做出处理决定提供事实的证明材料。

实施这一证据保全措施，必须注意以下几个方面：首先，必须
是在特殊、紧急情况下，如证据有可能灭失、时过境迁后将难以取得等。

造成这种情况的原因：可能是当事人为逃避处罚，故意毁损、隐匿、转移、变卖物证；也可能是有些物证受到保存条件和其自然属性的限制，无法长期保存。

只有具备了特殊、紧急情况的先提条件，才可以进行"先行登记保存"。

其次，"先行登记保存"须经行政执法机关负责人的批准。

未经批准，行政执法人员不得随意采取"先行登记保存"措施。

这种"批准"，可以是"一案一批"，也可以是"事先授权"，即在明确具体标准的情况下，授予行政执法人员根据具体情况处置的权力，行政执法人员采取"先行登记保存"后，应及时向行政机关负责人汇报，以取得"追认"。

第三，它有时间上的限制，只能"先行"七日，因为处罚法同时规定了应当在七日内及时做出处理决定。

如果行政机关在七日内不能做出处理，则应将登记保存的证据发还给所有人，否则就是违法，就应承担相应的法律责任。

四是"登记"，这是对证据采取保全措施必不可少的一个重要环节。

行政机关在现场提取证据后，应当制作登记保存物品的清单，将证据的名称、规格(形状)、数量、包装、提取的位置等作出详细记录，并当场交由行政管理相对人核对无误后签字、盖章，避免日后再生异议。

这样，既有利于保护行政管理相对人的合法权益，又可以有效保障行政机关顺利执法、维护行政机关的声誉。

五是"保存"，行政机关对登记保存的证据，可以指定行政管理相对人就地进行保存。

保存期间，当事人或者有关人员负保管义务，不得销毁、转移证据。

因当事人或有关人员的过错造成证据灭失的，当事人或有关人员应负法律责任。

对于可能妨害公共秩序、公共安全或可能被转移、销毁等就地保存有困难的，行政
执法机关也可以采取异地保存的方法，即由行政机关指定他人或有保管条件的场所进行保管。

六是"作出处理决定"。

这里的处理决定，是指对登记保存的证据的处理决定，而不是对行政管理相对人财产或整个案件做出的处理决定。

一般说主要包括：对需要进行技术检验或者鉴定的，应决定送检验、鉴定部门进行科学鉴别或判断；对依法应予没收的财物，应决定予以没收；对依法应移送其他有关部门处理的，应决定移送；对依照法律规定应予查封、扣押的，或经初步检验、鉴定，尚未能做出最后结论，需进一步检验、鉴定的，应决定予以查封或扣押；对依法不需要没收的，应决定解除"登记保存"。

行政执法机关作出上述决定，应及时送达当事人。

结合立法精神和本意来理解条文，就能正确把握。

否则，就可能引起不必要的复议、诉讼甚至赔偿。

（市法制办行政复议处）。