第一篇文章

2015年司法考试钟秀勇民法知识点之合同的订立

第一节合同订立的程序

一、合同订立的一般程序

（一）要约：要约是希望与他人订立合同的意思表示。

1：要约的构成要件

（1）要约是由特定人作出的意思表示；

（2）要约必须有订立合同的意图；

（3）要约必须向要约人希望与之订立合同的受要约人发出。

（4）要约内容须具体确定；

2：要约邀请

（1）要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示；

（2）要约与要约邀请的区别：

①根据当事人意愿，是否具有缔约目的：要约含有当事人受要约拘束的意旨，而要约邀请仅仅是希望对方主动向自己提出订立合同的意思表示

②依据法律规定

③是否包含了主要条款，要约包含主要条款，要约邀请并不包含主要条款。

④意思表示是针对特定人还是不特定人，但自动售货机、商品标价陈列、行驶中的出租车等，其要约人便是不特定的人。

（3）法定要约邀请：寄送的价目表；拍卖公告；招标公告；招股说明书；商业广告。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。

【例题】甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无货可供。下列哪一选项是正确的？（习题演练）

A．甲构成违约

B．甲应承担缔约过失责任

C．甲应承担侵权责任

D．甲不应承担民事责任

3：要约的效力

（1）要约的生效：到达主义；非以知悉为要件

（2）要约的效力期间（承诺期限）：

4：要约的撤回：

时间：须于要约到达之前或与要约同时到达受要约人。

5：要约的撤销

（1）时间：要约到达之后、受要约人做出承诺之前到达受要约人。

（2）不得撤销：

《合同法》第十九条有下列情形之一的，要约不得撤销：

（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；

（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。

6：要约的失效（《合同法》第20条的规定：被拒绝；被撤销；承诺期限届满；实质性

变更）

7：实质性变更

【参考法条】

第三十条承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。

（二）承诺

1：承诺的构成要件

（1）承诺必须由受要约人做出；

（2）承诺须在承诺期间内到达；承诺期限的计算（《合同法》第24条，未明确的，以投寄信件的邮戳日期为准；保护要约人）

（3）承诺内容与要约内容相一致；

《合同法》第二十四条要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。

2：承诺的效力

（1）承诺的生效时间：

（2）承诺的撤回：在承诺通知到达要约人之前或与之同时到达要约人。

3：承诺迟到与承诺迟延

（1）承诺迟到：

A、迟发迟到：

B、效果：原则上为新要约；

C、例外：要约人及时通知该承诺有效的，合同成立。

（2）承诺迟延：

A、未迟发而迟到：

B、效果：原则上有效。

C、例外：要约人及时通知因承诺逾期而不接受的，视为新要约。

【例题】1月1日，甲（出版社）向乙（大学教师）发出一份新书价目表；1月2日，乙发出一封订购信，订购其中一套《中国法律大全》，要求1月10日前寄到；1月3日，乙想起自己在该出版社有一位编辑朋友，曾答应将该书送自己一套，故又发信取消订购；1月5日，订购信到达甲处；1月6日，取消订购的信到达甲处，甲未予理睬，于1月7日将该书寄出；此书本应于1月10日前到达，但由于邮局的原因，于1月13日才到；乙见已超出自己所定期限，就未予理睬。甲久未见书款，遂向法院起诉。（习题演练）

问一，价目表的性质？

问二，1月2日订购信的性质，是否生效？何时生效？

问三，1月3日取消订购信的性质，是否生效？何时生效？

问四，1月7日书寄出行为的性质？

问五，合同是否成立？本案应如何处理？

二、悬赏广告

悬赏广告的解释：要约与承诺。

要约：悬赏人以公开声明的方式对完成特定行为的人支付报酬的意思表示。

承诺：完成一定行为为意思表示，完成行为时承诺生效。

【例题】甲与同学打赌，故意将一台旧电脑遗留在某出租车上，看是否有人送还。与此同时，甲通

过电台广播悬赏，称捡到电脑并归还者，付给奖金500元。该出租汽车司机乙很快将该电脑送回，主张奖金时遭拒。下列哪一表述是正确的？（2012年卷三第4题，单选）

A．甲的悬赏属于要约

B．甲的悬赏属于单方允诺

C．乙归还电脑的行为是承诺

D．乙送还电脑是义务，不能获得奖金

三、合同的订立中的必备条款与非必备条款：

当事人名称或者姓名、标的和数量为必备条款，缺少了合同将不成立

四、合同成立的时间与地点

1：合同成立的时间：

（1）原则：承诺到达，合同成立；

（2）例外：合同书、确认书

（3）特殊情况：因履行而治愈（《合同法》第36条、第37条的规定）、交叉要约（后一要约到达时）

【例题】甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，要求“立即回复”。乙公司当日回复“收到传真”。6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书。6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约。对此，下列哪一种说法是正确的？（2005年卷三第11题，单选）

A6月5日成立B6月10日成立

C6月15日成立D

2：合同成立的地点：

（1）原则：承诺到达地为合同成立地；

（2）例外：合同书签订地为合同成立地。

合同法解释（二）的相关知识点：

①采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院

应当认定约定的签订地为合同签订地；

②双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点

为合同签订地。

③摁手印的，等同签字或者盖章。

【参考法条】

《合同法解释二》第四条采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。

《合同法解释二》第五条当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。

【例题】张某和李某采用书面形式签订一份买卖合同，双方在甲地谈妥合同的主要条款，张某于乙地在合同上签字，李某于丙地在合同上摁了手印，合同在丁地履行。关于该合同签订地，下列哪一选项是正确的？（2010年卷三第11题，单选）

A.甲地

B.乙地

C.丙地