按习惯主动为他人卸货遭受损害本案是雇佣还是劳务合同发布时间：2003-10-20 15:51:39案情：2001年3月24日，朱某从山东购买一汽车麸皮。

朱某门市所在地装卸货物已经形成习惯：无论谁家门市有货物，当地人都可以主动去卸货，而货主不论卸货人有多少，仅按实际的货物吨数以较为固定的价格，给付卸货人费用，由卸货人自行分配。

当日下午，尹某与王某等人看见朱某门市来了一车货物需卸，便主动共同为朱某卸货。

此时，朱某看见尹某等人卸货，并未阻止。

卸货过程中，当汽车驾驶员解开后车斗的缆绳时，由于货物堆放过高，麸皮包掉落砸伤正在车斗边扛麸皮的尹某。

尹某受伤较重，被送往医院。

货物卸完后，朱某不知有哪些人卸货，将劳务费给了王某，由王某平均分配给每个卸货人。

尹某领到4.3元的劳动报酬，而受伤共花医疗费2 4 17.21元。

后尹某诉至法院，要求被告朱某赔偿医疗费。

评析：在本案审理过程中，对案件如何定性及责任承担争议较大，主要有三种分歧意见：一种意见认为，原告提供劳务，被告给付报酬，结合交易习惯，双方行为可以认定是事实雇佣关系。

雇员在履行职务中受到损害，应由雇主承担全部民事责任。

第二种意见认为，本案雇佣关系可以认定，但原告作为雇员未能注意安全，导致损害发生，应当减轻被告的赔偿责任。

第三种意见认为，原告的义务是向被告提供劳务，被告的义务是给付劳动报酬，双方之间仅是纯粹的劳务合同关系。

在劳务过程中原告被砸伤，非被告的侵权行为所致，因此，责任应由原告自负笔者同意第三种意见，本案是一起劳务合同纠纷，被告不应承担责任雇佣合同是指雇员按照雇主的指示，利用雇主提供的条件提供劳务，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬。

劳务合同是平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间纯粹以提供劳务为内容而签订的协议。

劳务合同与雇佣合同在合同主体关系、报酬支付、履行方式、风险承担等方面均有不同。

具体而言，劳务合同具有如下特征：第一，劳务合同的临时性。

具体体现在合同对象的临时性、合同订立的临时性及履行时间的短期性三方面。

对象的临时性是指劳务合同往往是针对临时性的事务而达成的协议。

合同订立的临时性是指双方合同关系的形成仅是临时建立的一次或几次性的合同关系。

合同履行的短期性是指提供劳务人提供的劳务是临时的、短期的，而非定期或长期的。

雇佣合同则不同，雇员一般从事的是雇主的日常事务而非临时事务，双方之间的关系也是一种相对稳定的、长期的合同关系。

虽然本案中原告卸货已形成习惯，无需明示，但每次卸货在合同主体、内容上都是相互独立的，不能视为一种长期的雇佣关系。

第二，劳务活动的独立性。

劳务人所提供的劳务是独立完成的，在从事工作时，不受雇主的意志左右，无须服从雇主的监督、管理，双方为地位平等的两个主体。

而雇佣关系明显不同，雇员的行为受雇主的意志支配和约束，双方之间存在监督被监督和管理被管理的关系，地位具有一定的不平等性。

第三，标的物的特定性。

劳务合同的标的，仅是一方提供的劳务。

雇佣合同中，雇员有完成工作量及工作成果的要求。

第四，在报酬支付方式上，提供劳务人完成劳务后，双方即进行结算，是一种即时清结的债的关系。

雇佣关系则是比较固定的，一般以一周、一月等周期性地领取。

由于劳务合同的上述特性，依权利义务相一致的原则，劳务人在提供劳务过程中的风险责任应当自负。

本案中，原告以出卖自己的体力而获得报酬，被告以不特定的提供劳务人为给付对象，按货物数量支付报酬。

当被告有货物需要卸时，原告按习惯主动为其卸货，在被告未表异议的情况下，双方即以默示的方式建立了一种合同关系。

这种习惯仅是双方合同成立的一种便利条件，并不是事实雇佣关系的形成。

在这一合同关系中，双方仅临时就货物装卸达成协议，至于卸货人有几人在所不问，被告仅按货物的数量一次性支付报酬。

原告提供劳务的行为也不受被告意志的左右，无须服从被告的监督与管理。

双方之间并没有人身依附关系，货物卸完给付报酬后双方的合同关系即告终结。

因此，本案是劳务合同关系，并非雇佣合同关系，被告不应承担责任。

至于原告损害是由自己行为所致还是驾驶员等其他人的侵权行为，则是另一法律关系，与本案无关。

读后注：劳务关系、雇佣关系、承揽关系、劳动关系，是四种不同的法律关系。

劳务关系的特征主要体现在以特定劳务为标的，提供劳务人和接受劳务人没有相互间的监督、指挥、服从关系；雇佣关系的特征主要体现在雇主和雇工之间具有监督、指挥、服从关系，且从事的劳务不是特定的；承揽关系的特征主要体现在以特定物而非劳务为标的；劳动关系的特征主要体现在双方关系具有长期稳定性，一般用工方应有营业执照等依法取得的特定资格。

上述案例理解为劳务关系没有错误，接受劳务人不应承担基于劳务关系合同的责任，但是接受劳务人应承担侵权责任。

接受劳务人的司机由于疏忽砸伤了提供劳务人，这是一种侵权行为，而司机是接受劳务人的雇工，因此该案应提起侵权之诉，而非劳务合同之诉，以接受劳务人和他的司机为被告，由接受劳务人（雇主）承担赔偿责任，雇员司机因重大过失而与其雇主承担连带责任。

上述案例是2003 年发布的。

2010 年7 月1 日实施的《侵权责任法》规定：个人之间形成的劳务关系，接受劳务人应对提供劳务人工作期间的伤害按过错程度承担责任；而提供劳务人给第三人照成的伤害有由接受劳务人承担责任。

应该认为，新的《侵权责任法》与原最高院的有关人身损害赔偿的解释并不冲突，前者规定的是个人之间形成的劳务关系，后者规定的是雇佣关系雇佣、劳务合同和劳动合同辨析2010-06-17 、问题的提出按最高人民法院《民事案件案由规定》（法发〔2008〕11号）的规定，劳务合同纠纷是放在第四部分、债权纠纷”中之合同纠纷”中之劳务（雇佣）合同纠纷”，而劳动纠纷时放在第六部分、劳动争议人事争议”中之劳动争议”，这就需要在司法实务中区分什么是劳务（雇佣）合同，什么是劳动合同。

、雇佣、劳务与劳动合同的含义（一）雇佣合同雇佣，是指当事人约定，一方于一定或不定期限内为他方服劳务，他方给付报酬的契约 [ 1]。

按照梁慧星教授主持的民法典专家建议稿中的定义，雇佣合同是受雇人向雇佣人提供劳务，雇佣人支付报酬的合同。

”我国台湾地区民法”第482条，《瑞士债务法》第319 条第一项，《德国民法》第611条, 《日本民法》第623 条，都对雇佣合同作出了规定。

由于存在反剥削的思想等原因，我国民法没有正式定义雇佣合同的概念。

《最高人民法院关于适用V中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》、《民事案件案由规定》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》对涉及雇佣合同纠纷时的诉讼主体、民事案由及赔偿原则进行了规定。

（二）劳务合同劳务合同虽然在实务中经常提及，但在法律条文和司法解释中没有规定。

一般认为劳务是指以活动形式提供给社会的服务，通常表现为一种活劳动形态劳务关系[2]。

广义的劳务合同包括合同法中以提供劳务为标的的有名合同、消费服务合同及雇佣合同等，比如王全兴教授就认为劳务合同是一种以劳务为标的合同类型，它包括承揽合同、基本建设承包合同、运输合同、技术服务合同、委托合同、信托合同和居间合同等”。

而狭义的劳务合同只包括雇佣合同。

三）劳动合同劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。

劳动和社会保障部发布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12 号）从另外一方面提出了劳动关系成立的要件：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，管理，从事劳动者受用人单位的劳动用人单位安排的有报酬的劳动；三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

（四）雇佣、劳务、劳动合同之间的关系雇佣、劳务、劳动合同三者之间的关系主要有以下几种观点:（1）一种观点认为，由于劳动合同是在17 世纪资本主义商品经济较为发达时从雇佣合同的基础上发展起来的，广义上的雇佣合同包括劳动合同。

该观点为包容说。

（2）一种观点取广义的劳务合同含义，劳务合同包括承揽合同、基本建设承包合同、运输合同、技术服务合同、委托合同、信托合同、居间合同、消费服务合同以及雇佣合同等以提供劳务为标的的合同。

但是由于劳动关系由《劳动法》规范，所以劳务合同不包括劳动合同。

（3）一种观点取狭义的劳务合同含义，把雇佣合同等同于劳务合同，如《民事案件案由规定》把雇佣和劳务合同等同，归为一类案由“劳务（雇佣）合同纠纷”，把劳动合同和劳务（雇佣）合同并列。

该观点为并列说。

（五）总结由于我国法律条文和司法解释中没有明确定义劳务合同（关系），且劳务合同（关系）的含义过于宽泛和模糊（按上述第二种观点即一些学者的说法，提出劳务合同是为了与劳动合同区别，但是由于劳务合同包括的承揽合同、基本建设承包合同、运输合同、技术服务合同、委托合同、居间合同为有名合同，可由《合同法》规范，信托合同可由《信托法》规范，而消费服务合同可由《合同法》和《消费者权益保护法》规范，只有除这些以外的劳务提供才涉及雇佣合同，这样看来只要明确雇佣合同和劳动合同的区别就足矣，没有必要再提出劳务合同从而增加概念的混乱。

），本文以下内容也不再单独采用劳务合同（关系）概念，而是采用上述第三种观点即将劳务合同等同于雇佣合同，将劳务（雇佣）合同与劳动合同看做是并列关系。

三、劳务（雇佣）合同和劳动合同辨析（一）理论上的区别：1、合同主体方面的不同1）用工主体的要求不同。

劳务（雇佣）合同中的用工主体可以是自然人、法人或其他组织。

依照《劳动法》规定，劳动关系中的用工主体为企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织，同时包括与劳动者建立劳动合同关系的国家机关、事业组织、社会团体；依照《工伤保险条例》的规定，非法用工单位（无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位）和劳动者发生的劳动关系也按照劳动关系处理。

由于劳动合同的用工主体不能为自然人，所以当用工主体为自然人的时候，用工主体和提供劳务者建立雇佣关系。

当用工主体为单位时，就要通过其他方式进行分辨两者之间是什么关系，区分方法后面详述。

2）主体地位不同劳务（雇佣）合同中雇佣方和受雇人两者主体地位是平等的。

它们之间是一种“劳务”与“报酬” 之间的交换，受雇人可以不遵守雇佣方的内部规定，受雇人还可以同时选择给两家以上的雇佣方提供劳务。

劳动合同中主体双方具有一定的隶属、管理关系。

劳动者是用人单位的内部成员，应当遵守其内部的规章制度，服从单位的领导与安排。

在一般情况下，用人单位只允许劳动者在其一家单位上班。

用人单位制定的规章制度和奖励惩罚措施可以约束其内部员工，但未经受雇人同意却不得约束受雇人。

受雇人只需要按照雇佣契约完成工作任务，无需接受雇佣人的其他无关指示。