《合同风险管理与控制经验集》
2013第4期
（内部资料，请勿外传）
编写：合同管理部.法务管理科
发布时间：二〇一三年六月
买卖合同履行中的证据保存与风险防范
合同当事人无法就争议事项协商解决，就需要诉诸法律寻求司法救济，此时，合同当事人要根据各自的诉求提供相应的材料来证明自己的观点，以获得法律的支持。相反，若无法提供证据或提供的证据不符合法律规定而不被采信，则要承担举证不利的法律后果。
在我司遇到的合同纠纷当中，有因合同欠款引发之诉，亦有因我司合同履行不当所致的被诉案件，在诉讼过程中，无论是作为原告亦或被告，都需要提供相应的证据合同履行之事实，也即是通过书面材料再现合同履行的全过程。因此，在合同履行过程中做好相关材料的文档保存工作，不仅合同履行各阶段工作的记录，同时，对日后诉讼维权也是及其重要的。
一、案例简述
案例1. 我司与某汽配公司合同纠纷，因合同相关资料缺失遭被告抗辩
我司在与某汽配公司的合同欠款纠纷诉讼案中，我司未能向对方提供该项目的货到工地时的随箱档案材料、及竣工移交资料，对方拒不付款。而在本合同条款中又约定了我司先履行资料交付义务并办理付款申请后系对方付款的前提条件。诉讼后，被告以付款条件未成就为由提出抗辩，法院认为被告所提抗辩有理有据，要求我司按合同约定提供相应资料后被告再予付款的。本案最终由法院主持调解，我司补齐相应的合同资料后对方付清欠款。
案例2. 我司与某酒店合同纠纷，因进口部件证明单及共同开箱检验记录的缺失致谈判失利我司与某酒店合同欠款纠纷案，因客户欠款我司诉至法院。按照合同约定我司应当提供进口部件的证明文件，但最终我司只能提供报关单缺无法提供原产地证明。对此，被告提出反诉要求我司补齐进口部件证明文件。由于本合同我司在履行过程还存在其他违约情形，我司不得不在谈判席上做出让步——我司需承担一定金额的违约金并在欠款中抵扣，双方并同时向法院申请撤回起诉。
案例3：我司与某房地产公司合同纠纷，因缺乏仓租证据而致损失
我司与某房地产公司合同纠纷案，诉讼中涉及7万元仓租，合同履行中被告已实际支付，但在诉讼过程中却反口不认，坚称已付款7万元是货款而非仓租。我司认为该7万元是仓租，但对此却没有诸如发票或双方确认的书面材料加以证明，唯一能提供的只有一份内部审批文件。最终因缺乏有力的证据证明，法院未支持我司诉求，而认定该7万元为货款而非仓租。
二、案例启示
以上的几个案例都是因合同履行过程中缺乏相应证据材料，致使我司在诉诸法律时却未能获得法院的支持。在我司经历过的合同纠纷中，不乏有因合同履行过程中的材料缺失，如：发票遗失、口头催款、货到工地无签收确认，移交的资料没有进行签收确认等等。某些关键材料的缺失，造成后期收款障碍亦或是诉讼时无法举证，最终直接影响的是合同债权的实现，而使公司利益受损。因此，若要产生法律意义上的合同履行效果，不但要事实上恰当地履行合同，同时也还要办理相关有效的书面证据材料。
三、法律知识要点
●当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证
据加以证明。
●没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
●对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。
●
四、经验总结
本期主要结合《电梯买卖合同》的合同履行节点，提出以下应对建议：
一、仓租的收取：
我司标准版《买卖合同》中约定了仓租条款，但合同约定仅仅是计算的依据，要获得法律的支持与保护，还需要有相应的证明材料加以佐证。
应对措施：若合同履行过程中我司能够成功收取仓租，为确保权益获得法律保护，最好能与客户进行书面的确认或以发票/收据的形式对仓租事宜予以佐证。
二、货到现场的应对：
根据《买卖合同》第五条“交货方式”以及第六条“检验”条款的约定，我方应在发货前通知买方，且在货到工地后48小时内通知买方，共同开箱检验。但在实际履行过程中，该两条款形同虚设。一是货到工地时缺乏买方的签认，二是开箱检验前未通知买方，导致结算时买方据此拒付货到工地款，或以货不对版为由长期扯皮。
应对措施：我司作为交货方应当积极履行发货及到货通知的义务，并在货到工地后引导客户做好开箱验收及到货签收的工作。这就需要强化一线人员的履约及证据保存意识，特别关注
“到货通知”、“共同开箱检验”等节点性工作，同时，将到货通知及开箱验收的书面材料进行妥善保存。在我司不存在逾期交货等履行不当的情况下，若遇到客户不配合开箱验收及签收工作，对此我们可以主动向客户发函（函件样式可参考“附件一”），要求客户在一定期限内派员与我方进行开箱验收工作，并告知其若怠于履行即视同认可我司单方开箱验收。向客户发出的重要函件若对方不予签收，建议采用EMS快递方式寄送，并同时保存信函复印件及EMS快递底单及妥投证明，以备日后不时之需。
三、项目烂尾的应对：
货到工地后，因买方原因导致项目烂尾，电梯长期搁置现场不能安装，或虽安装完毕却长期不能提交政府验收，在此期间电梯部件丢失和损毁的风险均由我方承担。目前，我司在实际履行过程中遇到此类情况，均是傻等至项目复工，直到合同约定的付款条件成就（验收合格后）方才主张付款；或者只能随地搁置，任由电梯灭失损毁风险由我司承担。
应对措施：我国《合同法》第45条规定：“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为不成就。”
针对全国各地时常出现货到工地后发现工程项目已经烂尾的情形，依据上述法条，我方是可以采取以下独立诉讼，以维护自身权益的：
A、针对长期不安装的工程，诉请买方立即接收并保管电梯，支付剩余货款。——此举旨在将保
管责任转移给买方，降低我方承担电梯灭失损毁的风险等级；
B、针对已安装但长期不验收的，诉请买方接收并保管电梯，支付安装费。——理据在我方已经
履行完毕安装义务，视为验收。
《合同法》第45条的约定，从法律的层面有效地保护了作为供货的被动一方。虽说我们应保有“客户至上”的服务精神，但面对公司权益受损，我方应勇于自我保护，可以通过主动诉讼的举措，扭转现场僵局，积极结束目前大量在制、未报完工状态电梯流散于各分公司的情形，为合同不确定的前景划上句号。同时，通过此举，即便将来项目复工，保养期也可以重新另计。
四、保修义务的履行：
我司《买卖合同》标准范本第八条“保修”条款的约定：“正常使用情况下，自当地质量技术监督部门验收合格之日起，卖方负责保修一年（两年），保修期间卖方应按国家有关规定例行巡检。……在保修期间，由于买方或电（扶）梯使用单位管理使用不当造成的故障，不属于保修范围，卖方可予以有偿修复”。我司《安装合同》标准范本第八条“质量保证”条款的约定：“维保期限自政府主管部门验收合格之日起，乙方负责维护保修一年（两年），维保期内乙方按国家相关规定每月维保保养二次，……维保期间由于甲方或电梯使用单位管理使用不当造成的故障，不属保修范围，乙方可予以有偿修复”。
我司的买卖合同与安装合同分别约定了保修条款，且总公司从未在实际履行过保修义务，保修行为均有各分公司进行。在涉诉的合同纠纷中，已有部分客户意识到这一点并提起反诉，认为总公司（或营销司）作为卖方，虽然承诺对电梯进行巡检，但实际并未履行，因此主张我司存在重复收费，涉嫌欺诈，据此要求返还相应货款。
应对措施：《特种设备安全监察条例》第31条的规定，电梯制造单位及安装单位均可对电梯进行日常维护保养义务。根据该条款，我们可以在与客户签订合同前期，便以专门条款明示：卖方应履行的保修义务已经委托由安装单位负责履行；相应的，在安装合同中也以专门条款确认：安装单位向买方履行的保修义务系根据买卖合同项下第*条条款的约定，受卖方的委托而进行的。
另一方面，可以逐步将新签的《买卖合同》、《安装合同》中关于“保修”、“质量保证”条款统一以《特种设备安全监察条例》的用词“维护保养”一致，以免发生歧义。
结语：适当的履行合同的第一个要求即是我们自己严格按照合同要求执行义务，不然势必造成我司违约从而无法实现合同目的；第二个要求是办理相关有效书面证据材料，发送客户工地的货物到货之后，应该有对方确认的到货单，移交客户后也应有客户签收的移交单，最后就是全部工程完毕后，应拿到客户的验收单，当然中途还有结算、对帐等相关证据材料都要一一办齐。这是个长期的常态的工作，需有明确制度规范使之落实实处以免流于形式。
本期案例仅针对《买卖合同》中的常见问题有针对性的提出一些建议，关于《安装合同》、《维修保养合同》的一些关键性问题总结与建议，我们将在后几期的《经验集》中与大家分享。
附件一：
参考模板
电梯到货及开箱验收通知函
公司：
贵我双方签订的项目电梯买卖合同（合同号：），电梯设备已产出将于年月日送达贵方项目工地，敬请贵方派员到现场参加开箱验收。若届时贵方未到场进行开箱验收，即视同贵方认可我司单方开箱验收，我司将按工程进度开展后续工作。
特此函告！
日立电梯（中国）有限公司
年月日
合同履行过程中的法律风险防范 作为企业经理人、企业法务应当明确知道一份再完美的合同，在完成签订后，只是做到了防范合同法律风险的第一步。合同在履行过程中同样会存在很多不确定的因素，同样会出现诸多的法律风险。例如，可能会出现一方违约的情形，可能会出现不可抗力情形导致合同无法履行等等。笔者认为，合同履行过程中法律风险防范应当注意以下几个方面： 一、企业内部对合同的管理风险防范 企业内部应当成立统一的合同审核与管理部门，专门负责合同的审核与管理工作，避免出现合同遗失、损坏等情形。企业各职能部门应当对本部门的合同分别进行管理，并定期向企业法务部门报告本部门合同的签订、履行情况。在企业内部对合同的管理，应当做到合同的签订能够统一进行审核，合同的归档能够及时，合同的责任能够明确。 二、收款、付款法律风险防范 合同在履行过程中，必然会出现收款、付款动作，在收款、付款过程中，企业应当注意以下几点 1、所出具的发票信息是否同对方所提供的信息一致； 2、所填写的金额大小写是否一致； 3、应当及时提醒对方付款，特别是付款期限长的合同； 4、如果未收款而先提供收据一定要在收据上注明货款未支付等字样，以免产生纠纷。 三、一方违约时法律风险防范 当一方出现违约情形时应当果段使用《合同法》第九十一第、第九十四条关于合同终止、解除的规定，减少企业损失。 第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止： （一）债务已经按照约定履行；
（二）合同解除； （三）债务相互抵销； （四）债务人依法将标的物提存； （五）债权人免除债务； （六）债权债务同归于一人； （七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 注意：在行使合同终止、解除权利时应当尽到拿义务，最好是通知两次，一次是给予一个适当、合理的时间要求继续履行，再次就是通知合同终止、解除了。 四、行使抗辩权时法律风险防范 当合同一方出现某些法定情形时，另一方可以行使《合同法》第六十六条、第六十七条、第六十八条的抗辩权。 第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方 履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。 第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）经营状况严重恶化；
（）字第号 申请人（拆迁单位或房屋拆迁主管部门全称）因建设需要，拟拆除坐落在（具体地址）的房屋。鉴于该房屋现由（代管单位全称）代管（或鉴于该房屋有产权纠纷或鉴于该房屋没有抵押权），向我处申请对该房屋进行保全证据。 根据国务院《中华人民共和国公证暂行条例》和《城市房屋拆迁管理条例》的规定，本公证员与公证员于年月日与勘测人（性别、工作单位、职务、职称）对上述房屋进行了勘测，制作了勘测文件份，拍摄了照片张，见证人（性别、年龄、身份证号码、住址）在场见证。 兹证明，与本证书相粘连的《》《 &nbs p; 》（文件名称）为公证人员、勘测人现场勘测所作，公证人员、勘测人、见证人的签名属实；保存于（具体地点）的照片____张为公证人员、勘测人现场勘测所摄，与房屋实际情况相符。 中华人民共和国省市（县）公证处 公证员________________________（签名） 年月日 申请人хххх（单位全称）因хххх（申请保全证据的原因及用途），向我处申请对хххх（保全标的名称）进行保全证据根据《中华人民共和国公证暂行条例》的规定，本公证员与公员ххх于хх年х月х日在хх（地点）与鉴定勘验）ххх（性别、工作单位、职位、职称），对保全标的进行了хх、хх（鉴定、勘验、拍照），制作了鉴定（勘验）文件хх份，照片хх张，见证人хх（性别、年龄、身份证号码、住址）在场见证。兹申请人хххх（单位全称）因хххх（申请保全证据的原因及用途），向我处申请对хххх（保全标的名称）进行保全证据 根据《中华人民共和国公证暂行条例》的规定，本公证员与公员ххх于хх年х月х日在хх（地点）与鉴定勘验）ххх（性别、工作单位、职位、职称），对保全标的进行了хх、хх（鉴定、勘验、拍照），制作了鉴 定（勘验）文件хх份，照片хх张，见证人хх（性别、年龄、身份证号码、住址）在场见证。 兹证明，与本证书相粘连的《хххх》、《хххх》（文件名称）为公证员、鉴定（勘验）人现场鉴定（勘验）所作，公证人员、鉴定（勘验）人、见证人的签名属实；保存于хххх（具体地点）的照片хх张为公证人员、鉴定（勘验）人现场鉴定（勘验）所拍摄，与现场实际情况相符。 中华人民共和国хх省хх市（县）公证处
合同履行过程中应注意哪些事项 合同的履行是合同法律效力的重要内容，合同目的是通过合同履行实现的。因此在合同履行中，要注意全面履行合同，包括合同标的、数量、标准、价款、时间、地点等完全按照合同约定履行，并保留好实际履行的书面材料原件，例如收货单、验收单、收条等。合同履行中不得随意变更，否则变更方可能承担违约责任。 为了充分保护当事人的合法权益，在合同履行过程中要注意以下法律问题： 1）按约履行合同义务 依法成立的合同受法律保护。企业和客户之间订立的合同如果不存在违反法律、行政法规的强制性规定、损害社会公共利益等情形，即为受法律保护的有效合同，双方有义务严格遵循约定，全面履行合同。无论是单位改变名称、企业股权易手，还是法定代表人、负责人、经办人变更，都不能成为不履行合同的理由，这也是维系企业商业信誉的重要保证。 2）积极寻求利益最大化的纠纷解决方法 遇到货物市场价格发生剧烈波动时，不要轻易选择主动违约、解除合同、或者提起诉讼等方式解决，与客户平等协商、寻找双方都能接受的解决方案更加有利于减少损失。即便是在诉讼程序之中，接受法院主持下的调解将也更加有助于企业利益的保护。 3）尽量通过银行结算 在确定付款方式时，无论是付款方还是收款方，除了金额较小的交易外，应尽量通过银行结算，以减少现金结算可能会带来的不必要的麻烦。 4）及时验收货物、提出异议 购进货物是企业经营的日常业务，要及时验收货物，发现货物不符合合同约定的，一定要在法律规定或者合同约定的期限内尽快以书面方式向对方明确提出异议。不必要的拖延耽搁，有可能导致索赔权的丧失。 5）不要泄露商业秘密 在磋商、履行合同过程中，经常不可避免地接触到交易伙伴的商业信息甚至是商业秘密。在磋商、履行合同乃至履行完毕后务必不要泄露或者使用这些信息，否则将可能承担相应责任。 6）适当行使不安抗辩权 在合同履行过程中，如果有确切证据证明对方经营状况严重恶化、转移财产或者抽逃资金以逃避债务、丧失商业信誉、有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形的，可及时通知对方中止履行合同，等待对方提供适当担保。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且没有提供适当担保的，可以解除合同。 不安抗辩权，是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据证明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有恢复履行能力或者没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利。规定不安抗辩权是为了切实保护当事人的合法权益，防止借合同进行欺诈，促使对方履行义务。 7）按期提出解除合同的异议 当收到客户解除合同的通知而企业对此存有异议，且双方订立的合同中约定了异议期限的，请务必在约定期限内向对方以书面方式提出。如果在约定期限届满后才提出异议并向法院起诉的，法院将无法支持；如果合同中没有约定异议期间，务必在解除合同通知到达之日
HT-2018-0103 合同编号: 合同管理风险案例 _____年___月___日 _____________制定 签订地点__________
广义合同指所有法律部门中确定权利、义务关系的协议，狭义合同是指一切民事合同。合同是当事人或当事双方之间设立、变更、终止民事关系的协议，其中依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国合同法》第2条规定：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 工程施工合同案例分析 案情简介： 负责跟进公司内部的合同评审工作，并对《合同评审记录表》中各评审意见进行归纳总结及保管《合同评审记录表》; 施工总承包方：北京某特种工程有限公司(以下简称甲) 劳务分包方：某建筑劳务有限公司(以下简称乙) 【解析】自然人因遗产继承办理公众股非交易过户需提供的材料有：申请人填写股份非交易过户申请表，并提交继承公证书、证明被继承人死亡的有效法律文件及复印件、继承人身份证原件及复印件、证券账户卡原件及复印件、股份托管证券营业部出具的所涉流通股份冻结证明。申请人委托他人代办的，还应提供经公证的代理委托书、代办人有效身份证明文件及复印件。 2007年12月，甲与乙洽谈商定签订《工程施工合同》。合同约定：由乙承包甲施工的某大厦工程的劳务，合同价款为40万元，工期为2007年12月25日至2008年3月10日。甲因各种原因未能及时与乙签订《工程施工合同》，按照相互信任的原则，乙于2007年12月27日组织劳务施工队进行施工。 【答案解析】答案为B。历史模拟法克服了方差协方差法的一些缺陷，如考虑了“肥尾”现象;蒙特卡洛模拟法是一种全值估计方法，可以处理非现行、大幅度
1、核实合同主体是否具有相应的民事权利能力和民事行为能力 当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。核实订立合同的主体有没有订立合同的资格，了解查实对方的工商登记信息、经营范围、资信状况以及商业信誉等情况。必要时，可委托律师做尽职调查。 2、是否有真实的交易意向、是否有订立合同的真实意愿 合同法规定，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。订立合同前，谨防对方当事人假借订立合同，恶意进行磋商的情形，这种不诚信的行为不仅浪费时间、精力、人力、物力，甚至可能造成损失。 《中华人民共和国合同法》第四十二条规定：当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任： (一)假借订立合同，恶意进行磋商; (二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况; (三)有其他违背诚实信用原则的行为。 3、合同主体对标的物是否有处分的权利 出卖的标的物，应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分。 无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。 当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。 出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。 4、核实代理人是否有代理权限 当事人依法可以委托代理人订立合同，但委托代理人订立合同的，要核实对方是否具有代理资格和代理的权限。 5、是否是禁止或者限制转让的标的物 《中华人民共和国合同法》第一百三十二条第二款规定：法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物，依照其规定。 6、合同内容是否完善; 《中华人民共和国合同法》第十二条:合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： (一)当事人的名称或者姓名和住所; (二)标的; (三)数量; (四)质量; (五)价款或者报酬; (六)履行期限、地点和方式; (七)违约责任; (八)解决争议的方法。 当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。 《中华人民共和国合同法》第一百三十一条买卖合同的内容除依照本法第十二条的规定以外，还可以包括包装方式、检验标准和方法、结算方式、合同使用的文字及其效力等条款。 7、合同成立不等于合同生效 7.1、合同的生效： 7.1.1、当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。
合同签定履行中的风险与防范（下） （接）第二部分合同在签订过程中的风险和防范 违约责任，一定要把它约定明确，就像我们《合同法》里边的那个规定说，对方违约了，赔偿你的损失，《合同法》有这个规定，你合同里不写也可以主张对方赔偿你的损失。但是实践中，就会发现真的对方一违约了，给我造成的损失，让我真的算出来有多少损失，不好算，让我再举出证据来，说我有这些损失，就更难举，往往你的商业利益、商业机会的丧失难以计算。经常有的人会问，说你看我要不给他签这个合同，我还可以跟别人签，我就可以获得相应的收益，你看他违约了，结果赔偿损失，我举不出来有什么损失，就没办法让他主张。那么你如果在合同里边，约定了，如果他违约了的话，支付违约金多少多少钱，或者按照合同标的的百分之多少支付违约金，有个明确具体的数，这样你就不需要举证了。真正到了打官司的时候，对方确实认定违约了，因为你有违约金的计算方法，就按照你违约金的计算方法，法官就可以给你判了。 或者对方延迟履行，你延迟一日，你就按照合同标的额的万分之五、千分之一，支付延迟履行的违约金，你这样的违约金计算方法约定明确，将来到法庭上的时候，你就可以减少你的举证责任。对方如果说不行，它的违约金过高了，那得他来举证了，所以说合同里边的违约责任条款，我建议大家越详细越好。但是，也要注意，这个违约责任条款，违约金也不能约定的过高，因为最高法院也有明确的司法解释，《合同法》里边也有明确规定，如果违约金约定的过高，对方可以要求适当酌减。 现在司法实践中，以及司法解释里边，怎么判断违约金的标准过高，就是说，你的实际损失假设10万，你违约金约定了20万，就是你除了实际损失，你还要给我10万块钱的违约金，就等于20万元的违约金，这就不可以了，就是说违约金不能超过实际损失的30%，只要不超过实际损失的30%以下的部分，这全都算是合理的违约金，即使你的损失只有10万，我要求你除了赔偿我10万元，还要在给我3万元违约金，这可以。你除了给我10万元，再给我10万元，这恐怕就不行了，但是实践中，有的时候，你虽然约定高一点，由于对方不好举证证明你了损失是多少，其实你完全可以规避掉这一条。 我的损失是10万元，这个怎么举证证明啊，我就说我的损失可能是20万，所以说原则一定是合同里边的违约责任条款，要尽量详细明确具体，这是关于违约责任。 还有一个，就是大家目前平时可能不太重视的，但是真正到了有纠纷的时候，往往重视起来了，但是重视起来的时候晚了，这样的条款是什么，就是争议解决条款。 合同的争议解决，有两种方式，一种叫仲裁，一种叫诉讼，仲裁指的是到仲裁委员会，不公开的来进行审理，有这些仲裁员相当于法官一样，对这个案件纠纷做一个裁决，这叫仲裁。仲裁的好处是什么？在涉外合同里边特别明显，为什么？就是说如果是我们跟外国公司签的一个合同，一个涉外合同的话，他在国内如果再没有财产，那么如果你要是打官司诉讼，打赢了，执行起来会比较麻烦，为什么比较麻烦呢，如果我们国家跟对那个国家没有民事司法协定的话，或者是没有加入过共同的民事司法执行的公约的话，那么我们国家法院的判决，到另外的那个国家是执行不了的。你的这个判决只是作为一个证据，到那个国家重新再打官司，重新再判，仲裁不是，如果是涉外的仲裁裁决，现在的大多数市场经济国家，都是公约的成员国，都是承认和执行外国的仲裁机构的裁决的成员国，那么是这个成员国的话，你拿这个仲裁的裁决，到这个国家就可以直接执行，所以说仲裁的好处在这里，另外其他的好处是什么呢？仲裁是一裁终局，相对来讲，时间成本各方面少一点，裁一次出了这个裁决书就是终局了，不像诉讼，我们国家的诉讼是两审终身制，那么你一审完了之后，不服还可以到二审，一审就不发生法律效力了，仲裁是这样，那么诉讼呢就不太一样。 但是仲裁你如果要想约定仲裁的话，到底是约定仲裁还是诉讼，得根据自己合同的情况来约定，如果是一个涉外的合同，对方在境内又没有财产，那么一般推荐使用仲裁的方式，要不然的话，你自己看，是仲裁还是诉讼，如果要想仲裁有一个要求，这是《民诉法》和《仲裁法》的要求。如果你想仲裁你必须在合同里边，明确选定仲裁机构，不能含糊，什么叫明确选定仲裁机构？就是说，本合同产生的一切争议，提交北京仲裁委员会仲裁解决，这叫明确的，仲裁机构非常明确北京仲裁委员会，如果你说，本合同的一切争议，提交北京的仲裁委员会，仲裁解决，这就不是明确的了，为什么？北
证据先行登记保存决定书 文号： ： 根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十七条第二款规定，本部门决定对你(单位)下列物品作为证据以方式，从年月日至年月日，在 进行登记保存。 以上证据在保存的期限内应当妥为保管，未经本机关同意，不得销毁或转移。 当事人签收：卫生行政部门名称并盖章 年月日年月日 备注：本决定书一式二联，第一联留存执法案卷，第二联交当事人。 中华人民共和国卫生部制定
作用：证据类文书，具有强制性和可执行性。 适用：是要求当事人对需要保全的证据在登记造册后进行保管的文书。在案件证据可能灭失或以后难以取得的情况下，先行采取保全物证措施时使用。 制作： 1、首部：文号“地区简称＋卫＋执法类别＋执法性质＋〔年份〕＋序号”；当事人—是单位，应对照营业执照填写单位或法人全称；--是个人，应对照其身份证填写姓名等。 2、正文：决定书应当写明保存方式、保存期限、保存地点以及保存证据的有关内容。 保存方式—就地封存或指定地点封存。 保存期限—从负责人签发之日起的7日内。 保存地点—填写实际保存详细地点,保存地址内的具体方位。 保存证据清单—按清单项目将封存物品详细、准确填写清楚。 3、尾部：当事人签收--当事人应按决定书内容核对无误后，签名+日期 卫生行政机关名称+公章+日期（以行政机关负责人签发日期为准）。 卫生行政执法文书 证据先行登记保存处理决定书 文号 ： 根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十七条第二款规定，对本部门 年月日作出的号《证据先行登记保存决定书》载明的作为证据保存的物品，作出以下处理决定：
当事人签收：卫生行政部门名称并盖章 年月日年月日 备注：本决定书一式二联，第一联交当事人，第二联留存执法案卷。 中华人民共和国卫生部制定作用：决定先行登记保存的物品是否需要继续作为证据保存或作出其它处理决定。 适用：是卫生行政机关在规定的期限内对被保存的证据作出处理决定的文书。对应《证据先行登记保存决定书》，决定如何处理先行登记保存的证据。 制作： 1、首部：文号“地区简称＋卫＋执法类别＋执法性质＋〔年份〕＋序号”； 2、正文：当事人—与《证据先行登记保存决定书》相同。 处理决定—处理决定要有法律法规依据，写明法律法规名称条款。 注意：处理决定：1）经查实没有违法，应及时解除先行保存措施；2）有违法行为，应当依法没收或销毁的--必须另行作出行政处罚决定；3）对证据需进一步确认的—必须另行作出《证据先行登记保存决定书》，延长证据保存时间。4）绝不能以本文书代替行政处罚决定书。 3、尾部：当事人签收--当事人应按处理决定书内容核对无误后，签名+日期 行政机关名称+公章+日期（以卫生行政机关负责人签发日期为准）。
合同履约案例范文 案列： 李老大与王小二是多年的朋友，两人关系一向要好，xx年7月14日，李老大急需用钱，欲向王小二借用现金人民币50万元，并向王小二出具了借条，借条载明：“今借王小二人民币50万元整用于购买设备物资，落款签名为李老大并写明日期和捺印”，王小二将借款通过手机银行转给了李老大。xx年8月15日，李老大将50万元现金还给了王小二，因为借条没有找到，王小二向李老大出具了收条，收条载明：“今收到李老大于xx年7月14日借条的还款现金人民币50万元整，并在落款处签名写明收款日期”。 按说到此这件事也就结束了，没有想到恰恰是争议的开始。xx 年11月15日，王小二酒后驾车，发生车祸不幸身亡。王小二的妻子在遗物的时候，发现了借条，并通过手机银行找到了打款明细。 接下来王小二的妻子不知道怎么来处理这件事，身边的亲朋好友都劝她抓紧讨要，毕竟王小二已经去世，人走茶凉，时间越久就难办，在亲朋好友的支持下，王小二的妻子坚定了讨要的决心。于是王小二的妻子找到了李老大，李老大表明已经将借款归还王小二，但是找不到收条了，也无法提供其它证据。对此，王小二的妻子坚决不信，最后，在亲朋好友的怂恿下，王小二的妻子将李老大告到
了 ___。法庭上，李老大说了很多很多，但是因为关键证据收条未妥善保存而无法证明已经归还欠款的事实。 ___根据“《民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，判决李老大败诉并限期支付王小二妻子借款本金50万元。 律师提醒： 通过本案，大家可以得出这样的结论或者感悟： 1、本案中一张纸条=50万人民币，可谓教训深刻。 2、一份关键证据胜过千言万语。本案中如果李老大妥善保存收条并在庭审中出示，即使庭审中不用说很多话，结合其他方面也会胜诉。 3、证据是金钱或者货物的变相存在，不收集索要、不妥善保存证据=丢弃金钱或者货物。 对策及解决途径： 律师献策，对尚未履约的客户，在履约过程中，应当注重收集保留履约过程中的关键证据，如发货单、送货单、收货单等关键履约
行政机关实施证据先行登记保存中的问题 及对策 近年来，随着行政处罚法的实施，行政机关的执法行为日趋规范，但在执法过程中仍存在一些问题，以证据先行登记保存为例，2003年至2006年，临朐法院行政庭共审结涉行政处罚案件18起，其中有10件涉及到证据登记保存问题。为此，本文结合审判实践，就行政机关证据先行登记保存问题进行分析，以期对行政执法有所裨益。 一、证据登记保存的概念 《中华人民共和国行政处罚法》第三十七条第二款规定，行政机关收集证据，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存，并应当在七日内及时作出处理决定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。从三十七条可以看出，实施证据先行登记保存是行政执法机关在对立案工作进行调查过程中遇到特殊、紧急情况时所采取的一项证据保全措施，它在实施时必须符合以下要件：（1）必须是在特殊、紧急情况下实施；（2）在七日内作出处理决定；（3）须经行政执法机关负责人的批准；（4）登记保存的物品是须是与违法行为直接关联的证据；（5）对采取保全的物品进行登记。证据先
行登记保存作为获取证据的一个重要途径，在行政处罚中发挥着重要作用，因此在行政执法部门日常执法中使用频率也比较高。 二、在实施证据先行登记保存中存在的问题 在执法过程中，一些行政执法机关和执法人员对证据登记保存概念及适用要件的认识上存在误区，导致在调查取证时不能依法、全面、客观进行。主要有以下几个方面： 1、超过法定期限实施证据登记保存。行政处罚法第三十七条第二款规定，实施证据先行登记保存，应当在七日内及时作出处理决定，如果行政机关在七日内不能做出处理，则应将登记保存的证据发还给所有人。对于这一款规定，一些行政执法机关和执法人员认为，处罚法规定的时间太短，七天内不可能作出处理决定，从而超出法定期限进行证据登记保存。例如在王某诉贸易局行政违法一案中，贸易局在查处未经定点屠宰生猪时，对行政相对人私宰的生猪肉产品进行登记保存后，七日内未作出处理决定，也没将生猪肉产品发还给行政相对人，从而引发行政纠纷。 2、任意扩大证据登记保存范围。实行证据先行登记保存，必须是在特殊、紧急情况下，如证据有可能灭失、时过境迁后将难以取得等，行政执法机关才能实施。对没有必要进行证据登记保存，或通过询问笔录、证人证言、现场笔录等其他证据就能够确定行政相对人违法事实的，则不能采取
商品房买卖合同风险防范 商品房的概念：目前调整商品房买卖关系的法律法规中，包括《城市房地产管理法》、《城市房地产开发经营管理条例》、《城市商品房预售管理办法》、《商品房销售管理办法》中，并没有对商品房的概念作出明确的定义。 综合以上法律法规的立法本意，我们认为，商品房应当符合两个条件：1、为进入商品流通领域获取利润而开发建设的房屋；2、开发建设的主体必须是取得法定资质的房地产开发企业。因此，商品房是专指房地产开发企业开发建设并向社会公众公开出售的房屋。这里，我们把公民个人的私房、政府组织建设的经济适用住房以及公房改制出售给个人的房改房等排除在商品房以外。 从形态上看，商品房应当包括期房和现房两种。期房指正在建设中的房屋，现房指已经竣工验收的房屋。商品房买卖合同的概念：根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》，并参照《合同法》第130条关于买卖合同的定义，商品房买卖合同专指房地产开发企业将尚未建成或者已竣工的房屋向社会销售并转移房屋所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 商品房买卖合同的特征：1、出卖人的特定性。出卖人应当是具有城市房地产开发经营资质的房地产开发企业；2、标的物的特殊性。交易的标的物是房屋，而且，房屋可能是现实存在的，也可能是现实并不存在，将来建造的房屋；3、出售行为的社会化、公开化。开发企业销售的房屋，并不是明确指向某个购买人，而是向社会公开销售，面向的群体的不特定的。 在了解了商品房买卖合同的基本概念后，我们主要从房地产开发企业的角度来分析，在签订商品房买卖合同，以及在履行过程中，如何来防范和控制房地产开发企业可能存在的风险。从目前的实践来看，商品房买卖合同纠纷呈现多样化、普遍化特征。任何一个商品房开发项目，完全没有纠纷是不可能的。如何控制合同履行过程中的风险，对于提高开发商的收益率、维护良好信誉，保障企业持续稳定发展至观重要。下面，我们从一些实际案例来分析如何控制和防范风险。 一、如何控制广告的风险。 众所周知，在目前的商品房销售模式中，都是选择以售“楼花”的方式进行销售，也就是销售期房。期房，也就是正在建设过程中的商品房。期房，由于其价格低于现房，往往是购
合同风险防范分析报告(共8篇) 合同风险防范分析报告(共8篇) 篇一：合同管理和风险防范第十第十七章《企业内部控制应用指引第16号——合同管理》讲解市场经济又称合同经济，合同是企业与自然人、法人及其他组织等平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，它起到维系市场主体，规范、约束市场交易行为，优化资源配置，维护市场经济秩序的重要作用。因此，加强企业合同管理技师企业内部控制的重要手段，又是企业维护合法权益、保证营运安全、控制财务风险、提高企业经营管理水平的重要基础。一、加强合同管理的意义（一）加强合同管理有助于防范企业法律风险，维护合法权益合同作为调节企业与其他组织或各人之间经济活动关系的依据，能够以法律形式规范企业在合同订立与履行过程中的行为，保护了合同当事人的合法权益。有效的合同管理，一方面能培育企业信用，推动企业自觉履行合同义务，预防经济纠纷，防止招致不必要的经济损失；另一方面能在经济纠纷产生时，保护企业在合同中的预期利益和交易成果，维护企业的合法权益不受违约行为方侵害。对合同实施有效的内控管理，有助于企业增强应变、发展和竞争能力，促使企业在竞争中提高预见性、减少失误，使其管理活动符
合国家法律要求，从根本上维护企业在合同中的合法权益。（二）加强合同管理有助于降低企业运营风险，提高经营管理水平一个企业经营管理水平的高和低，在很大程度上取决于其在供、产、销或资金的筹集与运用等多环节的有效衔接上。合同是企业经营活动的先导，是计划安排的依据，是企业一系列互相衔接、互相监督、互相制衡、共同协调行动的经营活动的桥梁，合同管理贯穿于企业对一系列活动进行组织、监督和检查的全过程。有效利用合同管理能协调企业内部各方关系，有利于提高企业经营管理水平，提升企业竞争力，降低运营风险，促进企业可持续发展。（三）加强合同管理有助于控制企业财务风险，提升资金使用效率在世界经济高速发展的今天，金融正在赶超实体经济成为现代经济的核心，企业已经越来越多地参与到金融活动当中，能否通过合同管理有效控制金融和财务风险关系到企业的生死存亡。有效利用合同管理，对复杂金融合同制定风险对冲等应对策略，有效监控和计量财务风险，则能够保证合同目标与企业财务战略目标相协调，控制企业投融资风险。同时，有效的合同管理，能帮助企业节省交易时间，降低交易成本，保证交易正常进行，加速资金周转，减少费用，以最少的消耗获取最大的收益，提升企业资金使用效率。二、合同管理的总体要求合同管理总体上要求企业建立分级授权管理制度，实行统
房地产行业合同履约监督管理指引 第一条如合同内容约定不明或双方理解有分歧时，合同履行主要责任部门应组织相关部门共同研讨，出具意见按权限报批后双方签字盖章确认。需要签订补充协议的，按合同审批程序报批。 第二条合同履行主要责任部门应当收集会议纪要、往来函件、验收记录、票据等文件资料，并按相关制度要求及时整理归档。 第三条合同履行主要责任部门必须督促对方提交项目印章、文件及材料领用有效签收人的授权委托文件，发文及领用材料必须由有效签收人在资料原件上签字，归档。 第四条如对方存在违约行为，合同履行主要责任部门应及时收集照片、施工记录等相关证据，以书面形式明确其违约事实及责任，限期整改并跟踪落实。 第五条如对方拒绝签收文件，合同履行主要责任部门应及时采取特快专递或公证送达的形式送达对方，并保存邮寄回执及相关送达凭证。 第六条如发生重大质量事故造成损失超过20万元时，由监理单位组织相关单位、部门对事故原因及责任进行界定，并形成书面的证据。由地产公司按合同相关约定追究责任单位的违约责任。严禁项目程部自行主持召开事故鉴定会，形成会议纪要，作出对我方不利的结论意见。 第七条合同未履行完毕但可先予接收或部分接收的，应详细记录与合同约定或质量标准不符的内容，双方签字确认。 第八条合同履行主要责任部门收到对方的业务函件后，应登记收函台账，并在合同约定的时限内予以书面回复，并报合约部备案；凡涉及重大质量事故、工期、造价及承包范围变更的重要函件，必须经合同管理部进行审核，并建立《重要函件审核台帐》。 第九条项目部工程类合同履行中，如收到合作方经济索赔申
请，索赔理由明显不成立的，应在收到书面函件7日内驳回相关申请；对方索赔申请应予以适当考虑的，合同履行主要责任部门应在初审的同时收集对方的违约证据，提出初审意见和反索赔方案报地产公司负责人，由地产公司相关部门召开专题会议讨论审核。严禁各项目部在地产公司出具审批意见之前以会议纪要、备忘录、函件等书面形式对索赔进行确认。 项目部应严格按照合同约定对施工单位的违约行为实施索赔或反索赔。当履约过程中施工单位违反合同相关约定，工程进度、质量、安全等不能满足要求造成我方损失时，履约责任部门应立即采取措施并收集证据，在7天内向对方提出索赔意向，严格按照合同约定追究对方违约责任。 第十条各项目部对本监管的项目合同履行情况进行监督检查，进行合法有效的维权取证，并负责地产公司履约付款审核工作。 第十一条各项目部依照合同履约关键控制点，对所监管项目的检查每月不少于1次，每次检查应填写合同履约检查记录表，报合同管理部负责人确认后，将存在的问题向履约责任部门反馈并跟踪落实整改情况。 第十二条对合同履行过程存在的突出问题，合约部应发出提示函或建议函，督促合同履行主要责任部门落实整改。
采购招标实务与合同风险防范案例分析 一、培训目标 企业的生产设备和物资具有需求急、技术更新快、进口物资采购周期长、成本高、部分供应商垄断、开发供应商难度大等特点，如何通过招标规范采购行为、降低采购价格和规避合同风险是当前采购管理面临的重要任务。通过培训、互动活动和学员参与大量的招标成功案例讨论，使学员了解《招投标法》及2019年《中华人民共和国招标投标法实施条例》有关规定，了解法定招标和允许不招标的法律规定，了解法定招标的运作程序，掌握非法定招标项目，包括生产物料、工程设备、办公用品、劳防用品、备品备件及物流服务等企业自行招标（比选）和竞争性谈判的具体运作程序，掌握企业内部评标专家的组成、素质要求、权力义务及评标运作方法；了解合同法原则和基本条款，通过44个合同纠纷案例分析，提升合同风险防范的能力。 二、培训对象：采购、招投标管理、合同管理、招标监督等部门经理、业务人员及相关人士 三、培训时间：2天（12小时） 四、培训内容： 第一部分物资与项目采购招标面临的挑战 一、采购与招标管理面临的挑战 二、招标采购对规范采购行为和降低采购成本的重大意义 三、企业招投标的发展和规范要求 四、国内企业招投标的环境特点 五、必须从战略上处理需求与采购招标的关系 第二部分招标程序及法律规定 一、招标的方式 1.公开招标 2.邀请招标 3.允许不招标的法律规定 二、如何选择招标代理机关 1.招标代理机构的资质 2.招标代理机构的职责 三、如何编写《招标公告》 案例分析：华孚控股有限公司招标公告分析 四、如何审核投标人资格 案例分析：某制造企业《供应商资质审核内容》案例分析 五、如何撰写规范的招标书 1.确定需求 （1）使用部门在提请购需求时存在十大问题 （2）如何规范请购行为，确保招标顺利进行 （3）如何对请购需求进行审核，降低采购成本 2.规范的招标书格式 案例分析：SMC（中国）有限公司设备招标书分析 六、召开招标说明会及发售招标书
浅析商品房买卖中的合同及其风险防范 摘要：现实中，商品房买卖纠纷案件层出不穷，究其出现的原因，其中最主要是因为买受人对所签合同没有一个明确的认识。为了减少商品房买卖双方出现的矛盾，本文对商品房中出现的几个重要的合同进行阐释。 关键词：商品房认购书；商品房预售合同；商品房买卖合同 1 商品房买卖中的合同 商品房认购书的基本内容 商品房认购书的概念在商品房买卖过程当中，开发商一般先与购房者签订认购书，作为买卖合同签署前双方行使权利承担义务的书面凭证。商品房买卖认购书，是指房屋买卖双方在订立正式的房屋买卖合同前所签订的文书，约定将来订立正式的房屋买卖合同的合同。签售的目的在于对双方交易房屋有关事宜进行初步的确认，买受方往往以一定数额的定金作为协议的担保。商品房买卖认购书在实践中称谓不一，如认购意向书、购房订购单、购房预订单、订购房屋协议等。 商品房认购书的特征商品房买卖认购书的内容一般包括：双方当事人基本情况；房屋基本情况（含位置、面积等）；价款计算；订立正式购房合同的时限约定。认购书是买卖双方就签订商品房预售合同相关事宜进行的约定，不是对商品房买卖结果进行直接确认。商品房认购书的订立相对比较简单，一般是购房者与开发商采用合同书形式订立合同，该合同自双方当事人签字或盖章时合同成立。当事人签约的目的在于为将来订立正式房屋买卖合同作约定。 商品房认购书的法律规定最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》规定：“出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理；因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人。”该条规定承认了商品房买卖认购书的效力，规定了定金条款的适用，即接受定金一方违约，双倍返还定金；支付定金一方违约无权返还定金。但若是发生不可归责于双方当事人的事由导致合同未能订立，接受定金的一方要返还定金。．商品房预售合同 商品房预售合同含义商品房预售合同，是商品房买卖合同的一种类型。商品房预售合同是指：房地产开发将尚未建成的房屋向社会销售并转移房屋所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 商品房预售合同特征商品房预售合同是远期买卖合同，其标的物为非现实存在的物，而是将来的物，商品房预售中出卖的标的物为在建房屋，很多甚至为未建房屋。如果对预售交易行为放任自流，买受人（预购人）承受的风险将大大高于现房买卖的风险，并极易引发房地产交易中过度投机、欺诈等违法行
一、合同签订时的法律风险及防范 (一)签署方式 (二)签署的人员 (三)合同向对方的审查 二、签署合同时应注意条款的审查 (一)规格条款 (二)质量标准条款 (三)包装条款 案例：2008年6月，甲乙双方签订了买卖合同，约定乙向甲购买加工成品建筑材料波纹管，共计发生货款45万元，但未约定包装标准和费用问题。7月甲自行以木箱包装了货物并按约交付给乙，要求乙支付货款45万和包装费3万。乙收到货物后支付了货款45万元，但不肯支付包装费。2009年1月甲向法院提出诉讼，向乙所要货物包装费3万余元以及利息。法院认为在双方未约定包装标准和费用的情况下，按合同法第150条的规定，甲应采取通用或者足以保护货物的方式包装，用木箱包装货物是甲应履行的义务。因此，法院未支持甲的诉讼请求。 (四)支付方式条款 (五)定金条款 (六)违约金责任条款 (七)若与外地公司签署合同，尽量争取约定在我方所在地法院 管辖
(八)其他条款（合同履行中传真件，电子邮件双方均予以确认， 约定具体电子邮件地址，降低旅行中的风险） (九)关于交易价格是否含税问题的风险防范（要在合同中声明 交易价格为不含税价格） (十)缔约过失责任 三种情形 1、假借订立合同，恶意进行磋商 2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实和提供虚假情况 3、有其他违背诚实信用原则的行为 赔偿范围 1、订立合同所支出，如交通费，通讯费等 2、准备履行或履行合同所支出，如仓储费、运费、保险费等 3、主张合同无效或撤销时支出的诉讼费用 4、上诉费用的利息损失 三、合同履行过程中的法律风险及规范(一)合同履行过程中的合同变更（一定要双方协商一致并以书 面形式确认） (二)关于合同约定的款项支付 A 现金支付的，应要求客户出具加盖公司财务印章的收据 B 对于转账支付的，应要求对方将款项转入合同约定的账户 C 直接以票据支付的，在签支票时应保持名称的一致性（三）、合同履行过程中的货物支付
申请书 申请人： _______________，男/女，________ 年________ 月 _______ 日出 生，________ 族，________________ （写明工作单位和职务或者职业），住 _________________ 联系方式：________________ 。 法定代理人/指定代理人：_________________ ，________________ 。 委托诉讼代理人：________________ ， ________________ 。 被申请人：________________ ， ________________ 。 （以上写明当事人和其他诉讼参加人的姓名或者名称等基本信息） 请求事项： 请求裁定 ________________________________ （写明证据保全措施）。 事实和理由： _________________________________ （写明诉前/仲裁前申请证据保全的事实和理由）。 申请人提供________________________________ （写明担保财产的名称、性质、数量或数额、所在地等）作为担保。 此致 ________________ 人民法院 申请人（签名或盖章）： 年月
【说明】 1.本样式根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十一条制定，供利害关系人在提起诉讼或者申请仲裁前，向人民法院申请诉前证据保全用。 2.当事人是法人或者其他组织的，写明名称住所。另起一行写明法定代表人、主要负责人及其姓名、职务、联系方式。 3.利害关系人申请诉前证据保全，可以在提起诉讼或者申请仲裁前向证据所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院提出。
结合典型案例看施工合同履约证据及其管理（七）——被索赔3032万元看忽视隐蔽工程验收单顺延工期的教训 今天给大家带来的是一家国有施工企业由于不重视工期顺延签证管理最终被索赔3032万元，其教训深刻不禁令人扼腕！ 案件第一次上诉最高院时，该施工企业委托朱树英作为上诉审代理律师，企业领导无可奈何地向朱树英自嘲感叹：“朱律师啊，我这次发神经病了。我做原告起诉催讨工程欠款，结果打来了一根上吊绳，我要赔被告3032万元，如果这个案件改判不了，我们企业只能死路一条了。”本案的特殊之处在于原审湖北省高级人民法院一审判决后，委托人提起上诉。经朱树英的努力，案件已在二审调解中取得明显的成效，但因上诉人的原因最终调解不成，案件被发回重审后因故没有继续代理。作为代理律师，朱树英直至今天仍对此案最终未能成功减少当事企业的损失而感到郁闷纠结。这一典型案件——施工单位因工期逾期造成占工程总造价一半达3000多万元损失的教训，为所有的施工企业敲响了一记警钟。从“伤痛”中不断学习，是为了更好的前行。今日“树英说”，就让我们一起撕开这“伤疤”，好好吸取其中的深刻教训。 结合典型案例看施工合同履约证据及其管理（七）——被索赔3032万元看忽视隐蔽工程验收单顺延工期的教训 本栏目《结合典型案例看施工合同履约证据及其管理》正在一篇一篇推出以案论法经验教训的分析总结，该系列之三《从6068万元反诉被驳回看有关工期证据的形成和搜集》，通过抗辩反诉获得成功，重点介绍有关工期书面证据管理的形成和搜集；系列之四《从上海锦江北楼下沉至-2.6米看水准点取定证据形成的专业性》，说的是施工过程中固定程式书面文件水准点取定单的证明作用，并且当工期起算发生争议时，水准点取定的时间点可作为工程的实际开工日期；系列之五《“王牌军”追欠索赔案胜诉反映会议纪要的四不原则》，说的是固定程式书面文件每周例会纪要在工期发生争议时不可替代的证明力；系列之六《上海欢乐谷侵权赔偿案隐蔽工作验收单自证当
买卖合同主要风险及防范 一、买卖双方均应注意的风险及防范 ◎风险一：相对方主体不适格，或者相对方信用差，履约能力低 防范：查询对方营业执照、章程等工商档案，调查对方资信情况 ◎风险二：相对方代理人无权代理或越权代理，导致合同效力不确定防范：对方如委派法定代表人以外的人员代理，要求对方出具加盖公章或法定代表人签名的介绍信、委托书等，注意授权范围，注意鉴别委托书真伪。◎风险三：标的物描述不清，计量单位误用，包装方式约定不明，低级错误导致大损失 防范：约定明确，并且在签约前，反复看清楚。公斤与斤，厘米与米，一字之差，相差十万八千里。包装方式不同，产品档次、价格也相差很大，唯有仔细阅读，再签合同才可防范此等风险。 ◎风险四：标的物质量标准、验收标准或方式约定不明，导致扯皮防范：写明是国标、行标、还是企标，注明标准号，对非标产品，则详细描述质量要求；验收方式、验收时间或期限与验收标准同等重要，唯有详尽约定，方可防范此类风险 ◎风险五：交货方式、交货地点、运费承担约定不明，常常引发纠纷防范：交货方式须约定明确是卖方送货、需方提货还是代办托运；交货地点是需方仓库、工地、还是某港口，运费有谁承担也需明确。 ◎风险六：货款结算、付款方式、期限条款约定不明，对交易成果带来重大影响 防范：付款方式是一次性还是分期，是票据还是现金；期限方面“工作日”、“日”和起止时间点等的表述，关系重大，这些都需要约定清楚。 ◎风险七：合同单方解除的条件没有约定或约定不明，影响守约方防止损失扩大
防范：在何种情况下，一方有权单方解除合同，必须约定明确，这对于防止损失扩大具有积极意义。 ◎风险八：违约责任约定不明或不全面，导致诉讼或仲裁结果难以逆料防范：所有违约行为应当承担的责任，应当全面约定，违约金计算方式、损失赔偿额或赔偿计算方法等均应根据实际情况约定清楚。 ◎风险九：书面通知或函件的有效接收地址、接收人约定不明 防范：协议中事先约定合同当事人的收件地址，收件人，可以避免当事人就收取对方文件予以抵赖。收件涉及要约承诺生效、诉讼时效、除斥期间等情事的判断，约定清楚十分必要。 ◎风险十：用词含义模糊，条款间相互矛盾 防范：合同前部约定名词解释，避免含义模糊或上下文自相矛盾 二、卖方的主要风险 ◎风险一：收取货款的风险 防范：1、办理提存公证，让买方将货款打入公证处后发货，交货后直接从公证处收取货款；2、分签订合同、交货、验收等几个节点，让买方分期付款；3、要求买方提供担保；4、约定在买方付清全款前，买方对标的物保留所有权；5、约定较高的迟延付款违约金，给买方按时付款施加压力；6、及时发送书面催讨函件，必要时发送律师函；7、对于需要另行结算的，要及时结算或对帐，留下书面队长记录8、及时提起诉讼或仲裁，及时采取查封、扣押、冻结对方财产的保全措施. ◎风险二：标的物毁损、灭失的风险 防范：1、尽可能让买方提货，买方提货时该风险转移至买方；2、委托承运人托运，途中风险由买方承担；3、购买相关保险，保险费计入货物成本。◎风险三：货物交付证据不足的风险