第二某些典型试题

【案例9】（）

甲曾任乙装修公司经理，3月辞职。5月8日，为获得更多折扣，甲使用其留有盖有乙公司公章空白合同书，以乙公司名义与丙公司订立合同，购买总价15万元地板，合同商定，6月7日丙公司将地板送至指定地点，乙公司于收到地板后3日内验货，地板经验收合格后，乙公司一次性付清所有价款，对于甲离职一事，丙公司并不知情。

丙公司于商定日期将地板送至指定地点，并规定乙公司付款，乙公司批准付款，并批准将地板以相似价格转卖给甲，但规定甲为该笔货款支付提供担保。6月8日，丁以其所有一辆小汽车为甲提供抵押担保，但未办理抵押登记；戊也为甲提供了付款保证，但未商定是连带责任保证还是普通保证，当事人亦未商定丁和戊分别为甲提供担保实现顺序。

乙公司在未检查地板状况下，即于6月10日向丙公司付清了货款，但甲未向乙公司付款，乙公司规定戊承担保证责任，戊回绝，理由有二：第一，乙公司必要先向丁实现抵押权；第二，戊承担普通保证责任，享有先诉抗辩权。

乙公司多次催告，甲仍不付款，8月25日，乙公司宣布解除与甲地板转卖合同，将地板从甲处取回。次日，乙公司发现丙公司交付地板约有1/3质量不符合合同商定，遂向丙公司规定退货。

规定：

依照上述内容，分别回答下列问题：

（1）甲以乙公司名义与丙公司订立地板买卖合同与否有效？并阐明理由。

（2）乙公司与否获得了对小汽车抵押权？并阐明理由。

（3）戊关于乙公司必要先向丁实现抵押权主张与否成立？并阐明理由。

（4）戊关于其承担是普通保证责任，享有先诉抗辩权说法与否成立？并阐明理由。

（5）乙公司与否有权解除其与甲地板转卖合同？并阐明理由。

（6）乙公司发现地板质量不合格后，与否有权向丙公司规定退货？并阐明理由。

【案例9答案】

（1）买卖合同有效。依照规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终结后，依然实行代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权，代理行为有效。在本题中，丙公司可以主张表见代理，合同有效。

（2）乙公司获得了小汽车抵押权。依照规定，当事人以交通运送工具设定抵押，抵押权自抵押合同生效时设立；但未经登记，不得对抗善意第三人。在本题中，丁设定抵押担保虽未经登记，但该抵押是有效。

（3）戊主张不成立。依照规定，被担保债权既有第三人提供物担保又有人担保，如果当事人对担保责任承担顺序事先有明确商定，按照商定执行；当事人对承担担保责任顺序没有商定或者商定不明确，债权人可以执行第三人物保，也可以一方面规定保证人承担保证责任。在本题中，当事人未商定担保责任承担顺序，乙公司可以直接规定戊承担保证责任。

（4）戊说法不成立。依照规定，当事人在保证合同中对保证方式没有商定或者商定不明确，承担连带保证责任。在本题中，戊承担是连带保证责任，不享有先诉抗辩权。

（5）乙公司有权解除合同。依照规定，当事人一方迟延履行重要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，守约方可以解除该合同。在本题中，甲不支付货款，乙公司催告后仍未支付，乙公司可以主张解除合同。

（6）乙公司无权规定丙公司退货。依照规定，买受人应当在检查期间内将标物数量或者质量不符合商定情形告知出卖人；买受人怠于告知，视为标物数量或者质量符合商定。在本题中，乙公司在未检查状况下直接向丙公司结清了所有价款，属于怠于告知，视为标物质量符合商定，乙公司无权规定丙公司退货。

【案例10】（）

3月2日，甲将其生产一批价值30万元设备寄存于乙仓库，寄存期限截止于4月30日。3月5日，甲将该批设备抵押给债权人A公司，双方订立了书面抵押合同，但未办理抵押登记。

3月9日，乙向丙谎称该批设备属于自己，以35万元价格将该批设备卖给丙。事后，不知情丙全额付款并取走设备。3月16日，丙将该批设备以40万元价格卖给丁。3月20日，丙交付设备，丁向丙付款。

3月25日，A公司对甲债权到期，甲无力偿还，A公司拟就该批设备行使抵押权。此时，甲才得知乙已将该批设备出卖给丙，甲规定乙承担违约责任并规定丙返还设备，丙告知甲已将设备转卖给丁。甲规定丁返还设备，A公司则向丁主张就该批设备行使抵押权，均遭丁回绝。

4月9日，丁发现该批设备存在严重质量瑕疵，无法投入使用，遂主张解除与丙之间买卖合同，并规定丙补偿损失，丙以该质量瑕疵在乙向其交付设备时已经存在，丁遂规定乙承担违约责任。

规定：

依照上述内容，分别回答下列问题：

（1）丙与否获得了从乙处购买设备所有权？并阐明理由。

（2）甲与否有权规定丁返还设备？并阐明理由。

（3）A公司能否就该批设备行使抵押权？并阐明理由。

（4）丁与否有权解除与丙之间买卖合同？并阐明理由。

（5）丁与否有权规定乙承担违约责任？并阐明理由。

（6）对于甲损失，谁是补偿义务人？并阐明理由。

【案例10答案】

（1）丙获得了该设备所有权。依照规定，乙属于无权处分，但丙基于善意获得制度依法获得了该设备所有权，甲则丧失了所有权。

（2）甲无权规定丁返还设备。依照规定，丙基于善意获得制度已经依法获得了该批设备所有权，丙将该批设备再卖给丁时，丙行为属于有权处分，且该批设备已经交付，故丁自交付之日起即获得该批设备所有权，因而甲无权规定丁返还设备。

（3）A公司不能行使抵押权。依照规定，当事人以生产设备设定抵押，抵押权自抵押合同生效时设立；但未经登记，不得对抗善意第三人。在本题中，A公司抵押权虽已经设立，但未经登记，不能对抗善意第三人，因而A公司不能就该批设备行使抵押权。

（4）丁有权解除与丙之间买卖合同。依照规定，因当事人一方违约行为致使不能实现合同目，对方当事人有权解除合同。

（5）丁无权规定乙承担违约责任。依照合同相对性原理，由于合同关系具备相对性，因而，违约责任也具备相对性，即违约责任只能在特定具备合同关系当事人之间发生。在本题中，乙和丁之间并无合同关系，乙不必对丁承担违约责任。

（6）乙是补偿义务人。依照规定，由于甲乙之间存在保管合同关系，保管人乙违背保管合同商定，构成违约，因而乙应当向甲承担补偿责任。

【案例11】（）

3月5日，机床生产商甲公司向乙公司出售机床20台，每台20万元。乙公司因资金周转困难，欲向丙银行贷款400万元，并与甲公司商定：“仅在乙公司400万元银行借款于6月2日前到账时，机床买卖合同始生效。”