第四章合同法律制度（四）

第三单元合同的担保

【考点2】担保合同的效力与担保责任（P77）

【例题·单选题】根据担保法律制度的规定，担保合同被确认无效时，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。下列有关承担民事责任的表述中，正确的是（）。（2003年）

A.主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，债务人对主合同债权人的经济损失承担赔偿责任，担保人则不承担赔偿责任

B.主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一

C.主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错则不承担民事责任

D.主合同无效而导致担保合同无效，担保人有过错的，应承担的民事责任不超过债务人不能清偿部分的二分之一

【答案】C

2.主合同解除：担保合同仍然有效

主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任，除非担保合同另有约定。

【考点3】保证（P78）

1.保证合同

（1）保证是“保证人与债权人”之间的合同关系。

（2）保证合同为单务合同、无偿合同、诺成合同、要式合同。

（3）保证人在债权人与被保证人签订的订有保证条款的主合同上，以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。

（4）第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。（2012年单选题）

（5）主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。（2014年案例分析题）

2.保证人

（1）学校、医院、幼儿园等以公益为目的的事业单位、社会团体，不得作为保证人；但从事经营活动的事业单位、社会团体，可以担任保证人。

（2）企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。（2005年案例分析题）

（3）企业法人的职能部门不得担任保证人。

（4）不具有完全代偿能力的主体，只要以保证人身份订立保证合同后，就应当承担保证责任。

3.保证方式

（1）一般保证

一般保证人享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。

【解释1】有下列情况之一的，一般保证人不能行使先诉抗辩权：（1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的，如债务人下落不明、移居境外，且无财产可供执行；（2）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（3）保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。

【解释2】一般保证的保证人在主债权履行期限届满后，向债权人提供了债务人可供执行财产的真实情况的，债权人放弃或者怠于行使权利致使该财产不能被执行，保证人可以请求人民法院在其提供可供执行财产的实际价值范围内免除保证责任。

（2）连带保证

当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，承担“连带”保证责任。（2006年案例分析题、2009年案例分析题、2012年单选题、2014年案例分析题）

4.保证责任

（1）保证担保的范围

当事人对保证担保的范围可以进行约定；没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务（主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用）承担责任。

（2）债权人转让债权

保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。

【相关链接】债权人转让权利的，受让人同时取得与主债权有关的从权利。

（3）债务人转让债务

保证期间，债权人许可主债务人转让债务的，应当取得保证人“书面同意”。保证人对未经其同意转让的债务部分，不再承担保证责任。

【相关链接1】债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人，应当经债权人同意。

【相关链接2】主债务被分割或者部分转让的，抵押人仍以其抵押物担保数个债务人履行债务。但是，第三人提供抵押的，债权人许可“主债务人”转让债务未经抵押人“书面同意”时，抵押人对未经其同意转让的债务，不再承担担保责任。

（4）主合同的变更（2012年单选题）

未经保证人同意的主合同变更，保证人的保证责任并不能解除：

①如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；

②如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任；

③变更主合同履行期限的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。

【相关链接】合同的变更，除当事人另有约定的以外，仅对变更后未履行的部分有效，对已经履行的部分无溯及力。

5.保证期间（2006年案例分析题）

（1）根本未约定：保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。

（2）约定不明：保证期间为主债务履行期届满之日起2年。

【解释】保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明。

（3）保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定。

（4）如果主债务履行期限没有约定或者约定不明时，保证期间自债权人要求债务人履行债务的宽限期届满之次日计算。

6.保证的诉讼时效

在保证期间内，债权人主张权利的，保证责任确定。连带保证从确定保证责任时起，开始起算保证的诉讼时效。一般保证，则在对债务人提起诉讼或者申请仲裁的判决或者仲裁裁

决生效之日起算保证的诉讼时效。保证的诉讼时效期间，按照《民法通则》的规定应为2年。

（1）一般保证

①一般保证的保证人享有先诉抗辩权，即债务人不能履行到期债务时，债权人应当首先对债务人提起诉讼或者申请仲裁。在保证期间内，如果债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人不再承担保证责任。

②一般保证的债权人在保证期间内对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。

（2）连带保证

①在连带保证中，债务人不能履行到期债务时，债权人可以要求债务人履行债务，也可以直接要求保证人承担保证责任。

②债权人在保证期间内要求连带保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。

③保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担保证责任之日起开始计算。