（合同知识）探讨行纪合同和居间合同的比较

探讨行纪合同和居间合同的比较

行纪合同、居间合同和商品经济的发展有着密切的联系，早于罗马法对行纪就作了规定，当时行纪只是委托的壹种，随着信托业的发展，产生了独立从事行纪业务的行纪组织，于欧洲中世纪由于国际贸易的兴起，行纪制度相应地较为发达。居间是壹种古老的商业现象，于古希腊时代即已出现，当时无论任何人均能够自由地从事居间活动，及至中世纪居间人发生了变化，具有了公职性质、官营性质，带有垄断性。“行纪”、“居间”这类名称和实际活动于我国历史上很早也已出现，自汉代以来出现了运营行纪，从事居间活动的行纪人、居间人，民间将其组织、营业场所称为“牙行”，旧中国民法对行纪、居间进行了规定。新中国成立以后，行纪业、居间业曾壹度有所发展，但很快因政治运动而日趋衰微，直至改革开放以后，随着市场经济的发展，行纪业、居间业才又兴盛起来，信托投资公司、证券公司、各类中介服务机构等不断设立。然而我国八十年代颁布实施的三部合同法没有关于行纪合同、居间合同的规定，行纪合同、居间合同只作为无名合同而存于，使之于现实生活中缺乏必要的法律指引和规范。为改变这种局面，新合同法适应历史的要求于分则部分设专章对行纪合同和居间合同作了规定。新合同法第414条、第424条对行纪合同、居间合同作了定义：“行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同”，“居间合同是居间人向委托人方案订立合同的机会或提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同”。从定义不难见出俩类合同有相类似之处。

首先，行纪合同和居间合同均为提供服务的合同。委托人和行纪人、居间人订立合同是基于互信关系，委托人能够利用行纪人的资产、信用、交易关系及有关业

务知识，利用居间人的信息资料、业务经验及关联知识。行纪人和第三人直接发生法律关系，为委托人的利益办理贸易业务，居间人作为中介人也是为委托人作成交易服务。1995年10月26日国家工商行政管理局发布的《经纪人管理办法》曾将行纪人、居间人统称为经纪人。

其次，行纪合同、居间合同均为双务、有偿、诺成、不要式合同。行纪人负有为委托人办理买卖或其他商事交易的义务，居间人负有向委托人方案订约机会或提供订约媒介的义务，委托人依双方订立的合同负有向行纪人、居间人支付壹定报酬的义务，合同双方的义务相互对应，同时行纪人、居间人完成事务有权收取报酬，即为有偿，双方的利益具有对价关系，故行纪合同、居间合同为双务有偿合同。行纪合同、居间合同均只需双方当事人之间的意思表示壹致即告成立，无须为实际履行，也无须有特别的方式，因而是诺成合同，不要式合同。

再次，行纪人、居间人均有忠实于委托人利益的义务。行纪人、居间人就自己所为的行纪活动、居间行为应当遵守诚实信用的原则，行纪人和第三人为法律行为时，应当充分考虑到委托人的利益，选择对委托人最有利的条件，通常应亲自办理且尽善良管理人的注意。居间人按照其办理的事务可分为方案居间人和媒介居间人，但不论是哪种居间人均应将所知道的有关订约情况或商业信息如实告诉委托人，不得对订立合同实施不利影响或损害委托人的利益，于媒介居间中仍应对于委托人和第三人之间的障碍加以说合克服，尽力促成签订合同。

第四，行纪合同、居间合同的主体均具有限定性。行纪人只能是经批准运营行纪业务的法人或公民，未经法定手续批准或核准不能成为行纪合同的行纪人。居间活动有着二重性，既能够促进交易，繁荣市场，但如果处理不当也有可能干扰正

常的经济秩序，败坏社会风气，因而居间人必须是取得居间人资格且经核准具备从事居间活动条件的法人、公民。而且行纪、居间属于特殊行业，行纪人、居间人只能于核准、登记的运营范围内从事行纪、居间活动。

行纪合同和居间合同有共同点，但作为俩类不同的合同又有着严格的区别。

第壹，办理事务的范围不同。于我国行纪业务主要包括办理购销货物、寄售商品和有价证券的买卖等业务，行纪行为属于动产和有价证券买卖等商事行为。居间的业务范围较广，除法律禁止交易的事项以及国家管理的未允许放开市场运营的重要生产资料和部分生活资料以外，均能够进行居间服务。关于婚姻中介，婚姻关系不能简单地理解为壹种合同关系，因而婚姻介绍不属于居间的业务范围，应由相应的法律法规进行调整。

第二，合同的标的不同。所谓标的即合同的权利，义务所指向的对象。行纪合同中行纪人为委托人提供的服务不是壹般的劳务，而是行纪人和第三人发生法律关系，为壹定的法律行为，该法律行为的实施是委托人和行纪人订立行纪合同的目的所于，故行纪合同的标的是行纪人为委托人进行壹定的法律行为。居间合同的标的是居间人为委托人进行壹定的事实行为，居间人为委托人提供特定的劳务即方案订约机会或提供订立合同的媒介服务，居间人所办理的事务本身且不具有法律意义，而行纪合同中行纪人受托的事务是法律行为，这正是行纪合同和居间合同本质上的区别。

第三，和第三人的关系不同。由上述本质区别必须引申出二类合同中行纪人和第三人的关系、居间人和第三人的关系，俩种关系上存于着很大的差别。合同法第

421条规定“行纪人和第三人订立合同时，行纪人对该合同直接享有权利、承担义务”，行纪人和第三人的合同关系相对于行纪合同本身来说是外部法律关系，根据合同的相对性规则，行纪人和第三人的合同关系只能发生于特定的合同当事人之间，即发生于行纪人和第三人之间，尽管行纪人和第三人之间的法律关系所生的权利义务最终归属于委托人，行纪人和第三人订立合同也应充分考虑委托人的利益，可是委托人对行纪人和第三人之间的合同无权干涉，行纪人对合同直接享有权利和承担义务。于第三人不履行和行纪人的合同中所约定的义务时，该义务的不履行所带来的不利后果应由行纪人承受，如行纪人不能对此不利后果及时弥补而最终给委托人带来损害的，委托人有权依据和行纪人之间的合同向行纪人主张损害赔偿责任，当然行纪人和委托人另有约定的除外。居间合同中，无论是方案居间仍是媒介居间，居间人且不参和委托人和第三人的合同关系，其于交易中仅是壹个中介人，既不为交易的当事人壹方或其代理人，也不直接参和交易双方的谈判，于决定交易双方的权利义务内容上且不体现居间人的意见，合同的权利义务于委托人和第三人之间设定、产生，居间人没有将处理事务的后果移交给委托人和向委托人汇报所为行为的始末经过的义务。但合同法第425条规定了“居间人应当就有关订立合同的事项向委托人如实方案”，居间人违反该义务，故意提供虚假情况，致使委托人利益受到损害的应承担损害赔偿责任。

第四，“介入”不同。行纪人于壹定条件下有介入权，居间人于特定情形下承担介入义务。合同法第419条规定了行纪人的介入权，即行纪人接受委托买卖有市场定价的商品时，除委托人有反对的意思表示外，行纪人自己能够作为出卖人或买受人的权利。行纪人的介入权是法律规定的结果，是壹种形成权，使委托人和行纪人之间产生了买卖合同，从缔约程序的角度讲能够认为委托人的委托就是要