企业合同审查工作中常见问题分析及处理

2011年12月

目录

提要 2 1. 合同名称、补充协议及传真签署合同的相关问题 2

1．1 合同的名称问题 1

1.1.1 合同的名称及规定 2

1.1.2 审查合同名称的方法 2

1. 2 合同生效日期缺漏及有效期相矛盾的问题 3

1.2.1 生效日期空缺 2

1.2.2 生效日期与合同有效期矛盾的问题 2

1.2.3 合同日期问题的预防措施

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1. 3 合同用语不准确的问题 3

1. 4 关于合同目的的约定问题 3

1. 5 关于传真签署合同的有效性问题 4 1.5.1 法律对传真签署的合同的规定 4 1.5.2 传真签署的合同的风险存在 4

1.5.3 减少传真签署合同法律风险的措施 4

2. 合同的签约主体 4

2. 1 分支机构对外签约问题 4

2．2 法人内设职能部门对外签约问题 5 2. 3 投标主体与签约主体不一致问题 5 3．违约责任错

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3．1 违约责任承担方式的选择适用问题 5

3.1.1 违约责任的承担方式 5 3.1.2 违约责任的选择适用 5 3. 2 违约金约定过高的判断问题 6 4．合同其他条款问题 6 4．1 合同付款条款的审查问题 6 4．2 争议解决条款的约定问题 6

4.2.1 诉讼与仲裁的主要区别 6 4.2.2 审查诉讼条款应注意的问题 7 4.2.3 审查仲裁条款应注意的问题 7

4．3 不可抗力条款的约定问题 7 4．4 被动条款的使用问题 8

4.4.1 自动顺延条款约定不当的问题 8

4.4.2 过期不验收视为合格条款问题 8

5.结束语 8

6.参考文献： 9

提要

在市场经济日趋发展和完善的今天，合同的重要性不言而喻，其已成为企业、自然人参与民商事交往活动的重要工具。它不仅是明确当事人双方权利义务的法律文件，从一定意义上讲，其也是增进企业财富的重要工具。合同审查是企业法律风险管理的重要组成部分和关键环节。提高合同审查工作的质量，可以有效地防范各种合同陷阱，降低企业法律风险，维护企业的合法权益。本文针对企业在合同签订、履行过程中的常见问题，从合同的形式、签订主体、违约责任及争议解决等方面，对企业日常合同审查工作中的常见问题进行归纳、分析，并提出相应的预防措施和处理办法。

1 合同名称、补充协议及传真签署合同的相关问题

1．1 合同的名称问题

1.1.1 合同的名称及规定

合同名称对于确定合同所适用的法律具有重要的影响作用，学理上根据法律是否赋予一类合同特定名称并予以规范，将合同分为有名合同和无名合同两类。有名合同的名称直接来自法律的规定，是指法律上确定了名称的合同，我国《合同法》分则中规定的各类合同以及《保险法》、《担保法》等法律法规规定的合同都是有名合同，包括买卖合同，供用电、水、气、热力合同，赠与合同，借款合同，租赁合同，融资租赁合同，承揽合同，建设工程合同，运输合同，技术合同，保管合同，仓储合同，委托合同，行纪合同，居间合同，保险合同，抵押合同等。无名合同是指除了有名合同外的、尚未由法律确定统一名称的合同。无名合同适用《合同法》总则的规定，并可参照适用《合同法》分则或其他法律最相类似的规定。1.1.2 审查合同名称的方法

合同主要内容符合某一有名合同特征的，应以该有名合同名称作为合同名称，名称未体现的次要内容在合同正文中进行特别约定。使用《合同法》分则以及其他法律法规规定的有名合同的标准名称，除了在合同名称前附加用以区分不同合同标的、不同项目的词语外，一般情况下不宜随意改动。

合同主要内容是无名合同的，若为常见的无名合同，往往已经形成一个约定俗称的名称，可以参照适用较为通用的名称，如旅游合同、服务合同、借用合同等；若为特殊或少见的无名合同，可以适用“项目名称+合同”的形式命名。

关于补充协议的名称审查，最好统一使用“原合同名称+补充协议”命名，如有多份补充协议，应当按照签订的时间顺序增加序号。

1.2 合同生效日期缺漏及与有效日期相矛盾的问题

1.2.1 生效日期空缺

在合同中约定“合同经双方签字盖章之日起生效”是最为普遍的现象，但同时大量的合同都是仅签字和盖章，并没有填写相应的时间，这就使合同生效的时间难以确定，一旦合同履行中产生纠纷，会出现很多难以解决的问题。

1.2.2 生效日期与合同有效期矛盾的问题

对于一些补签的合同，合同的生效日期与合同中明确约定的有效期之间存在冲突，比如，合同规定有效期为2011年1月1日起至2011年3月1日止，但合同实际签署的日期在2011年3月1日以后，合同还未生效但有效期已过，十分矛盾。

1.2.3 合同日期问题的预防措施

在办理合同签章手续时，除了审核合同的盖章签字事项外，还应认真审查合同的签字日期，对于没有签字日期的合同，应补充填写。签字日期一定要完整、规范。没有填写签字日期的合同，一方面不符合审计的规定；另一方面对于依照签字日期确定合同履行期限的，将导致履行期限不明确，因此应特别注意签字日期的完整性。

1.3 合同用语不准确的问题

当事人之间订立的书面合同是非常严肃的法律文件，应当特别注意审查合同用语的准确性问题。

首先，应注意审查法律用语的准确性。如在审核合同时，发现一些常见的法律用语错误，像“定金”与“订金”不分、“权利”与“权力”混淆、“抵押”与“质押”混用的情形等。另外，还有不少合同中出现类似“一方对另一方罚款”等明显违反“合同各方法律主体地位平等”的用语或表述。其次，还应注意审查合同其他用语的准确性，避免使用不可量化或模棱两可的词语。合同的用词不能使用诸如“巨大的”、“重要的”、“优良的”、“好的”、“大的”、