’
电子合同概述 （ 一） 电子合 同 的概 念
、
通 常学理意义上 的 电子合 同泛指一切利 用 电子 、 数 字、 光线等传播技术 约定双方权利义务 的新型契约方式 。 电子合同本质上 与传统 的合 同并无二致 ， 其主要强调 的 是 电子媒介 的介入 和电子表达意思表示 的方式 。《 国际 合 同使用 电子通信公 约 》 和《 联合 国电子商务 示范法 》 在 对 概念界定时都 强调了 以电子 的方式缔结合 同 ， 但没有 给出明确 的电子合 同概念。我 国目前关 于电子合 同的法 律规 范主要有 《 中华人 民共和 国合 同法 》 《中华人 民共 和国电子签名法 》。这两部法律主要是对合 同订立过程 中， 采用数据电文形式予 以认可 ， 并对什么样的数据 电文 形式可 以视为法定允许的数据电文及对采用数据 电文形 式订立 合同时 ， 何种条件 采信为可靠 的电子签 名作 出规 定。 这两部法律亦没有对电子合 同的概念进行法律界定 。 因电子合 同的订立具 有特殊 性 ， 因此 ， 笔者认 为 ， 电子合 同的定义应为 以 “ 电子” 形式订立的合 同… 。
关键 词 ： 电子合 同； 主体 ； 要约 ； 承诺
中图分 类号 ：Ｄ９ １ ３
一
文献标 识码 ：Ａ
文章 编号 ：１ ０ ０ ８ — ９ ６ ４ ０（ ２ ０ １ ７）ｌ １ － ０ ２ ２ ３ ． ０ ２ 事人并不是 面对 面商谈 ， 而是通过借助用户 终端送 达有 效信 息 ， 彼此未必认识 。在电子商务过程中 ， 亦会 出现卖 方通过借助人工智 能程序进行合 同订立 的沟通 ， 合 同订 立主体呈虚拟化趋势。 第二 ， 电子合 同订立 过程 中的意思表示具有 电子化 特征 。首先是合 同内容 的不唯一性 ， 如会 因为一些 技术 问题致使合 同内容改变 ， 且 电子媒介 的承载方式较传 统 的纸质合 同更易被篡改或者消失。其次是合 同内容的不 确定性 。例如 ， 在进行网络购物时 ， 买受人与 出卖人达成 合意后 ， 关 于变更货 物的颜 色 、 质地 、 款式 等要求 可能导 致原生效合同的合 同内容发生更改。 第三 ， 电子合同管辖地具有选择性。除法律另有规定 及约定外 ， 在没有特别约定管辖时 ， 合同签订地 、 履行地可 作 为发生争议时的管辖依据 。因电子合 同缔结双方一般 距离较远 ， 跨省份或跨国界， 故 电子合同收件人 的主营业 地， 如居住地 、 卖方的居住地或发货地均可成为管辖地。
二、 电子合 同订立中的主要问题 （ 一） 电子 合 同订 立的 主 体 电子合同的订立具有网络本身 的虚拟性 ， 因此 ， 电子 合 同主体的确立是一个 主要 问题 。关 于主体界定 ， 推定 意思表示真实和订立电子合 同的主体具有完全 民事行 为 能力是 目前 比较通用 的意见 ， 即采 用与传统订立合 同相
（ 二） 电子合 同的种 类 根据 电子 手段在合 同订立 中参 与程度 的不 同， 可 以 将 电子合 同分 为完 全 电子 合 同和不 完全 电子合 同。完 全 电子合 同指电子合 同订 立中电子手段完全参 与 ， 主要 指通过完 全在线交易方式订立 的合 同； 不完全 电子合 同 主要指订立合 同采用传统方式 ， 而合同履行依靠 电子 手 段 的合 同， 如线上 下载。根据 交易 主体 的不 同 ， 可 以将 电子合 同分 为三类 ： 第一种是商业 机构之间 的电子合 同 （ Ｂ ｕ ｓ ｉ ｎ ｅ ｓ ｓ ｔ ｏ Ｂ ｕ ｓ ｉ ｎ ｅ ｓ ｓ ） ， 第二种 是用户之 间的 电子合 同 （ Ｃ ｏ ｎ ｓ ｕ ｍ ｅ ｒ ｔ ｏ Ｃ ｏ ｎ ｓ ｕ ｍ ｅ ｒ ） ， 第三种 是商业 机构 与用户 之 间 的电子 合 同 （ Ｂ ｕ ｓ ｉ ｎ ｅ ｓ ｓ ｔ ｏ Ｃ ｏ ｎ ｓ ｕ ｍｅ ｒ ）。这 三种 电子 合
ｄ ｏ ｉ ： １ ０ ． ３ ９ ６ ９ ／ ｊ ． ｉ ｓ ｓ ｎBiblioteka Baidu． １ ０ ０ ８ － ９ ６ ４ ０ ． ２ ０ １ ７ ． １ １ ． １ ０ １
电子合同订立 中的法律 问题研究
王 瑶
（ 鞍 山市 中级人 民法 院 ， 辽宁 鞍 山 １ １ ４ ０ ０ ０）
摘 要： 随着互联 网应用的深入 ， 电子商务 已经成为人们 当今生活不可缺 少的一种商业模 式。但 目前， 我 国对电子合 同的界定及 订立仍没有 明确规 定。本文从 电子合 同订立的角度分析如何解决电子合 同订立的主 体、 意思表示及合 同履行的监管等 问题 ， 以使我国电子商务更加快速、 长足地发展 。
收 稿 日期 ：２ ０ １ ７ — １ １ － ０ ５
反 的方式对 电子合 同的适格 主体进行 界定 ， 先推定 电子 合 同订立 的行为人具有 民事行 为能力 ， 有证据证 明行为 人 的行为能力有 问题才 能认为其不属于 电子合同的适格 主体 。 笔者认为此种方式并无 不可， 但存在隐患。首先 ， 虽 然推定 主体 适格 ， 但关于主体身份 信息的真实性无法保 证 。现在通行 的采用 引入第三方服务机构认 证的方式 ， 以审核判 断 电子 合 同订立 主体 身份信息 是否 准确 。但 第三方平台并不 能确定合 同主体和身份信息之间是否 匹 配。其次 ， 存在身份信息被冒用 的风险。例如 ， 报考之后 ， 会收到出售答案 的不法信息 。这样的个人信 息买卖在我 国刑法第二百 五十三条之一 中已有 规定 ， 并于 ２ ０ １ ７ 年 ５月 ８日发布 了 《 最高 人 民法 院、 最高 人 民检 察 院关 于 办理侵犯公 民个人信息刑事案件适用法律若 干问题 的解 释 》。因此 ， 身份信息 匹配 及监管成为推 定主体 适格后
第３ ７ 卷 第１ １ 期
Ｖ０１ ３７ Ｎｏ ． １ １
开 封 教 育学 院学 报
Ｊ ｏ ｕ ｒ ｎ ａ ｌ ｏ ｆ Ｋａ ｉ ｆ ｅ ｎ ｇ Ｉ ｎ ｓ ｔ ｉ ｔ ｕ ｔ ｅ ｏ ｆ Ｅ ｄ ｕ ｃ ａ ｔ ｉ ｏ ｎ
２ ０ １ ７年 １ １月 ２ ０日
ＮＯ Ｖ ． ２ ０ ２ ０１ ７
同主要规范 了电子合 同订立 的不 同主体 ， 均要求合 同内
容 符合法律规 定 ， 且不得违反社 会公共利益 。但 因商业 机构 与用户之 间的电子合 同的一方相对人是个体用户 ， 即普 通消费者 ， 故其合 同履行过程 除应 遵守合 同法 的基 本 规定外 ， 亦受 消费者权益保 护法的制约 。本文主要讨 论第二种分类方式 的电子合同。 （ Ｓ － ） 电子合 同的特征 第一 ， 交 易主体 的虚拟性 和广泛性 。电子合 同是借 助数据 电文 的形式完成从要约到承诺 的全过程 。双方 当