方流芳合同法3
第四讲：合同的订立、格式条款
方流芳
在签约之前喝酒是生意人的习惯。王某代表甲公司与乙公司谈生意，乙方代表强劝王某喝酒，王某饮酒过度而死亡，而乙公司最终并未与甲公司成交。现王某的家属提起以下诉讼，而法院的每一个裁决都意味着否定习惯或者形成习惯法。
A．王某的家属对甲公司提出损害赔偿诉讼，指控公司安排王某从事不合理的危
险活动，造成了他的死亡。
B．王某的家属对甲公司提出损害赔偿诉讼，要求公司视王某为工伤事故身亡，
按照工伤事故的标准给予赔偿。
C．王某的家属对乙公司和强劝王某喝酒的乙公司人员提起刑事诉讼，主张对方
过失杀人。
D．甲公司对乙公司提起诉讼，主张乙公司存在缔约过失。
法院如何判决？代表着法律是认可或者否定这样的习惯。
河南新县回应官员饮酒死亡事：生前就有表彰计划
来源：2008年3 月12日，新华网
据当地媒体《东方今报》报道，2月26日晚上，郭世忠受两名乡里干部邀请，
在与县政府一墙之隔的“金鑫酒店”吃饭，饭后到该酒店 6 楼的“金鑫娱乐城”唱歌。
2月27日零点左右，新县人民医院120接到电话赶到“金鑫娱乐城”，发现郭世忠神
志不清，意识模糊，人事不省，瞳孔散大。一个多小时后，郭世忠在医院里不治身亡。⋯⋯2月28日，新县县委追记郭世忠为“优秀共产党员”，新县县政府为他追
记个人三等功，信阳市人口计生委号召全市人口计生系统向郭世忠同志学
习。⋯⋯新县县委、县政府此举很快受到当地群众和媒体的质疑。⋯⋯.(续)
2007年1 月，河南省信阳市委连发 3 份红头文件，禁止公职人员工作日中午饮
酒。新县县委宣传部新闻科科长夏宗明称，“禁酒令”禁止公务员中午饮酒，但并没
有禁止晚上饮酒。今年 3 月8 日，全国人大代表、河南省信阳市市长郭瑞民在接受媒体采访时强调，“禁酒令”效果好，会长期坚持下去。
4 万人祭奠跳楼自杀的大学老师张薇
中山大学辅导员张薇跳楼自杀，引起了极大的社会关注，近日有超过4万人，在同怀网 参与了张薇的网祭活动，留言超过 1 千条。
张薇，女，2001年至2007年在中国人民大学就读，硕士毕业后，到广州中山大
学任学生辅导员仅半年，2008年2月25日在广州大学城宿舍楼跳楼身亡，当时她
刚刚度过 25岁的生日。⋯⋯ . 从她的博克上看，工作后常常有“被逼酒逼到哭
的悲惨饭局”，“被恶心的领导恶心的占便宜的不堪回忆”，尤其是所在单位的 C 处
长最让她厌恶，“而且酒量的不同直接造就了人际关系的不同”，造成了领导的喜
好、岗位分配的差异。不过这些在社会主义“初级阶段”都是难免的事情，“人在江
湖，身不由己”，我们也不必将社会过于理想化；而且半年来张薇也越来越适应这
样的工作和生活，“我现在已经开始理性的琢磨如何有效应对酒局，还有，我终于
开始吃虾和蟹这一类的玩意儿了，因为如果不吃这些，那就只能吃鳄鱼肉穿山甲肉
猫头鹰肉等更加恐怖的东西⋯⋯”。
法律与习惯
(1) 一个社会的反复实践乃是根深蒂固，全面移风易俗只是一种堂吉珂德式的浪漫。
（2 ）法律应当遵从善良风俗，而不是屈从一切习惯。法律承担着扬善去恶的使
命，承担着剪除陋俗、恶俗的使命。法律是认可还是排斥习惯？这是一种选择，法律需要在选择过程中不断丰富和完善。
（3 ）习惯的形成包含了每个人参与，每个人对习惯的形成都有一定的贡献，正
面或者负面的贡献。我们对某些行为的认同或者反对、容忍或者抵制、接近或者保
持距离都带动着一个时代的风气。
复习: 对价
1. 区分有无对价的一般意义
2. 有关对价的理论
(1) Oliver Wendell Holmes, The Common Law (1881) / Holmes 与一位中国留学生的
交往
(2) 有关对价的法与经济学的理论
(3) 民法上的给付原因
(4) 没有对价的许诺一律没有强制力吗?
(5) 对价和在先义务(preexisting duty)
---- 船员罢工
---- 部分清偿金钱债务
---- 诉讼和解协议中的对价
合同订立
方流芳
合同订立的方式
要约和接受要约（承诺），条13。
要约和承诺并不是一个最为妥当的表达，要约和接受要约都是承诺。“承诺”的特定含义是要约的接受。
以通知或者行为表示接受(条22)。接受要约的意思表示通常是言词，在某些情
形，受要约人基于信赖，也可用行为表示接受。
合同书(条31)。
一个复杂的商业合同是反复谈判的结果，要约和承诺的顺序常常变得难以追溯，
区分要约和承诺也变得无足轻重。
比较：art. 2.1, PICC
要约的属性
条14
（1）内容确定；
（2）一经接受，即受拘束；
（3）指向特定的受要约人。
比较：art. 2.8
要约的识别和区分
出租车
广告
悬赏广告
招标和投标
拍卖
公共服务
商店陈列的商品
要约的撤回、撤销和到达
法律规则的差别
到达和生效，条16（art.2.3）
到达之前的撤回，条17（art.2.4）
到达之后的撤销，条18、19（art. 2.4）
ARTICLE 2.3 (Withdrawal of
offer)
(1) An offer becomes effective when it reaches the
offeree.
(2) An offer, even if it is irrevocable, may
be withdrawn if the withdrawal reaches the offeree before or at the same time as the
offer.