《职场与法律》选修课论文

题目：劳动合同法之试用期

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2011年 4 月 30 日

劳动合同法之试用期

试用期限是劳动合同的一个重要组成部份,对于劳动合同的双方都具有重要的意义。然而，现实生活中，很多用人单位存在滥用试用期、损害劳动者权益的现象，有些用人单位将试用人员视为廉价劳动力，任意压低基本工资，甚至不给工资。另外，试用期内用人单位任意解除劳动合同或者以试用期为由不签订劳动合同的现象很严重。如何减少这种事件的发生，除了国家要加强执法力度，更主要的是普及劳动者的法律知识，加强维法意识。

一、试用期的含义

试用期是指用人单位对新招收职工的思想品德、劳动态度、实际工作能力、身体情况等进行进一步考察的时间期限。在试用期内，如果发现职工有不符合录用条件的，如身体条件、受教育程度、实际工作能力等不符合录用条件，企业可以解除劳动合同，以保证职工队伍的素质。

二、试用期的期限

根据《劳动合同法》第十九条

劳动合同期限三个月以上不满一年的，试期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。

同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。

以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。

试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。

案例分析：

2010年3月，于某应聘至某电器公司工作，并与公司签订了为期2年的劳动合同。合同约定试用期6个月，试用期内工资为800元/月，转正后工资为 1500元/月。10月份，于某无意中了解到，劳动合同期限不足3年的，试用期最长不得超过2个月。于某认为自己的合同期限只有2年，但试用期却6个月，且试用期内的月工资比转正后少700元，仅因为试用期过长就少收入2800元。于是，他向公司领导提出补发超出2个月试用期限工资2800元的要求，遭到拒绝后，他诉至当地劳动争议仲裁委员会。仲裁委审理后，支持了于某的请求。

评析：《劳动合同法》明确规定，劳动合同期限1年以上不满3年的，试用期不得超过2个月。于某与电器公司的劳动合同期限为2年，试用期依法不得超过2个月。根据《劳动合同法》第83 条规定，违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。因此，于某要求公司以其转正后1500元/月的工资标准，按照已经履行的超过法定试用期的期间即4个月，向自己支付赔偿金2800元是有法律依据的。

三、试用期的工资

《劳动合同法》第二十条劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

注:

劳动者和用人单位劳动合同双方当事人在劳动合同里约定了试用期工资，而约定的试用期工资又高于本条规定的标准的，按约定执行。

约定试用期工资应当体现同工同酬的原则。试用期间劳动者提供的价值不意味一定小于正式工，所以不能当然地认为试用期间劳动者的工资就是最低标准，这不符合同工同酬的原则。

劳动者在试用期的工资，本条实际上规定了两个最低标准：1、不得低于本单位同岗位最低档工资;2、或者劳动合同约定工资的百分之八十。这就存在着按哪一个标准执行的问题，正确的理解应当是条文里两者相比取其高。

日前，省政府下发了福建省人民政府关于公布我省最低工资标准及非全日制用工小时最低工资标准的通知，着力提高我省低收入劳动者收入水平。

通知明确，今年我省最低工资标准设四个档，分别为：1100元、950元、850元、750元。执行第一档有6个区，执行第二档有22个县（市、区），执行第三档有28个县（市、区），执行第四档有28个县（市、区）。

四、试用期内是否需缴纳社会保险

《劳动合同法》第十九条第四款规定：试用期包含在劳动合同期限内。

而在劳动合同期限内，用人单位为劳动者办理缴纳社会保险等3险一金是法定义务。

试用期内不为员工缴纳社会保险费，这是实践中很多用人单位的习惯性做法，劳动者由于法律知识的缺乏，也常常错误认为试用期内用人单位可以不缴纳社会保险费，导致自己的合法权益受到损害。用人单位在试用期拒绝为劳动者办理社会保险的，劳动者可以向劳动和社会保障部门投诉，造成劳动者损失的，用人单位应当承担赔偿责任。

五、试用期内，用人单位能否随时解雇员工？

原来的劳动法规定，在试用期内，用人单位可以随时解除劳动合同，而《劳动合同法》规定试用期内用人单位可解除劳动合同仅限于劳动者有下列情形之一：

1、在试用期间被证明不符合录用条件的；

2、严重违反用人单位的规章制度的；

3、严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

4、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；

5、因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（即以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；）

6、被依法追究刑事责任的。

7、劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；

8、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。

除上述情形外，用人单位不得在试用期内解除劳动合同。并且依据《劳动合同法》第三十九条第一款作出劳动合同解除处理应具备以下要件：

1、用人单位对录用岗位制订了明确的录用条件（如劳动者年龄、文化程度、身体状况、思想品德、技术业务水平、户籍关系等）；