2009-6-20 0:00:00
案情介绍2006年10月，宋某进入A集团公司工作，并签订了为其三年的劳动合同。2007 年7月，A集团公司一部门从A集团公司分离在上海成立B公司，宋某作为该部门的员工随部门至B公司工作，原为期三年的劳动合同未作变更和补充。2008年2月，B公司根据A集团公司的属地化管理政策，书面通知宋某2006年10月12日签订的劳动合同将于2008年2月26日变更为与B公司签订。宋某对此表示“拟同意按A集团公司的政策执行”，后双方未能就变更具体事
宜达成一致意见。
B公司于2008年3月3日书面报告A集团公司，要求解除与宋某的劳动合同。A集团公司人力资源部批复同意解除。3月12日，B公司发出《关于解除宋某劳动关系的通知》，自2008年3月15日起解除与宋某的劳动关系。宋某先后3次书面要求B公司依法行事。3月20日，A集团公司人力资源部作出《解除通知》，通知宋某“自2008年3月25日起，解除与宋某的劳动关系。”宋某认为公司的解除行为属于违法解除，于2008年4月12日向劳动争议仲裁委员会申
请仲裁。
律师分析
本案主要涉及劳动合同主体变更后，劳动合同应当如何履行的问题。本案的主要争议点
有二：一是宋某的用人单位究竟是A集团公司还是B公司？相应的，B公司在诉讼中的地位如何？二是用人单位能否以企业分立为由解除劳动合同？
实践中，引起劳动合同主体变更的情况一般有两类，第一类是企业合并、分立的情况，
第二类是用人单位将员工转至关联企业或其他公司的情况。根据劳动合同主体变更的不同情
形，劳动合同权利义务承继的操作也有所差异。
在企业发生合并、分立等情况时，原企业与职工签订的劳动合同不解除，由新企业替代
原企业继续履行劳动合同。《劳动合同法》第三十四条规定：“用人单位发生合并或者分立
等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。”《公
司法》第一百七十五条规定：“公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的
公司或者新设的公司承继。”
按照《公司法》的规定，合并是指两个以上的用人单位合并为一个用人单位，包括新设
合并和吸收合并。新设合并指两个以上用人单位合并成为一个新的用人单位，原用人单位解
散；一个用人单位吸收其他用人单位为吸收合并，被吸收的用人单位解散，其权利义务一并
由吸收的用人单位承担；按照《公司法》的规定，分立是指一个用人单位分成两个或两个以
上的用人单位，分立包括派生新设和派生分立两种形式。新设分立指一个用人单位分成两个
或两个以上新的用人单位，原用人单位解散；派生分立指用人单位分出一个或一个以上新的
用人单位，原用人单位继续存在。可见，用人单位发生合并或分立的直接后果，是一部分劳
动者要为新的用人单位提供劳动，用人单位主体发生了实质性的改变。
根据《劳动合同法》的规定，在分立、合并的情况下，用人单位这一劳动合同主体虽然
发生了变化，但原劳动合同继续有效，产生权利义务的继承问题。劳动合同所确立的劳动者
的权利义务及用人单位的权利义务均不发生变化，只是分立、合并中形成的新主体替代旧主体，成为劳动关系一方当事人，劳动关系双方当事人仍然按照原有劳动合同确定的权利义务
履行双方的约定。
至于第二种情况，在企业没有发生合并、分立的情况下将劳动者安排至其他独立的用人
单位工作而发生的劳动合同主体变更问题，法律没有相应的规定，在这种情况下法律充分尊
重当事人的意愿，只要双方协商一致达成协议，就可以变更劳动合同的主体。因此，这种情
况下的劳动合同的主体变更以劳动者同意为前提条件。
结合本案来看，对于第一个争议点，宋某与A集团公司之间存在着劳动合同关系，但是
在劳动合同履行的过程中，A集团公司发生了派生分立，成立了B公司，宋某的实际工作单位是B公司，接受其各项管理。从法律规定及用人单位便利管理的角度来看，宋某与A集团公司签订的劳动合同项下的权利义务应当由B公司予以继承，因此B公司要求宋某与其签订劳动合同并无不妥。对于第二个争议点，双方就B公司继承A集团公司与宋某签订的劳动合同项下的权利义务没有达成一致，根据劳动和社会保障部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉
若干问题的意见》第三十七条的规定：“用人单位发生分立或合并后，分立或合并后的用人
单位可依据其实际情况，与原用人单位的劳动者遵循平等自愿、协商一致的原则，变更、解
除或重新签订劳动合同。”也即如果劳动者与分立或合并后的用人单位达成一致意见，双方
可以变更合同或重新签订劳动合同；如果劳动者与分立或合并后的用人单位没有达成一致意
见的，应当按照原用人单位与劳动者签订的合同享有及履行双方的权利和义务。
法律法规
《劳动合同法》第三十四条用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，
劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。
《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》
第三十七条用人单位发生分立或合并后，分立或合并后的用人单位可依据其实际情况，
与原用人单位的劳动者遵循平等自愿、协商一致的原则，变更、解除或重新签订劳动合同。