【裁判文书类型】判决书【审判程序】二审
【文书制作日期】2000.08.24 【分类号】90102112000002
【内容分类】民事合同纠纷
【裁判法院】江苏省高级人民法
院
【文号】（２０００）苏民终字第１５３号
昆山市都市建设综合开发总公司与柏宜有限
公司等合作开发合同纠纷上诉案
江苏省高级人民法院民事判决书
（２０００）苏民终字第１５３号
上诉人（原审被告）昆山市都市建设综合开发总公司（简称城建公司），住宅地江苏省昆山市玉山镇南街２６－３０９号。
法定代表人沈庆良，总经理。
托付代理人杨文武，江苏苏州振亚律师事务所律师。
托付代理人王国平，江苏苏州振亚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）柏宜有限公司（简称柏宜公司），住宅地香港特不行政区九龙沙咀科学馆道９号新东海中心２１
０室。
法定代表人俞光明，董事长。
托付代理人吴庚胜，上海金钟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）昆山市玉山镇人民政府（简称玉山镇政府），住宅地江苏省昆山市前进西路１６８号。
法定代表人陈东升，镇长。
托付代理人陈清，苏州沉浮律师事务所律师。
原审被告昆山长峰房产有限公司（简称长峰公司），住宅地江苏省昆山市玉山镇震川西路１２４号５楼。
法定代表人潘峥嵘，董事长。
托付代理人费万均，苏州九胜律师事务所律师。
托付代理人孙根林，苏州海联律师事务所律师。
原审被告昆山市对外服务公司（简称外服公司），住宅地江苏省昆山市玉山镇亭林路３３－２号。
法定代表人刘郦，经理。
托付代理人周哉家，苏州２１世纪律师事务所律师。
原审被告江苏翔峰人革集团公司（简称翔峰公司），住
宅地江苏省昆山市玉山镇珠江中路６号。
法定代表人王学良，经理。
托付代理人殷红玉，江苏苏州海联海律师事务所律师。
托付代理人蒋丽芳，翔峰公司秘书，住昆山市柏芦路２５－７号４０３室。
原审被告敏丰贸易公司（简称敏丰公司），住宅地香港特不行政区湾仔轩尼诗道４０３号嘉年华商业大厦１０楼。
法定代表人周思敏，总经理。
托付代理人殷红玉，江苏苏州海联海律师事务所律师。
上诉人城建公司因与柏宜公司、玉山镇政府等项目合作开发纠纷一案，不服江苏省苏州市中级人民法院（１９９８）苏民初字第１２９号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合
议庭，公开开庭审理了本案，上诉人城建公司的托付代理人杨文武、王国平，被上诉人柏宜公司的托付代理人吴庚胜，被上诉人玉山镇政府的托付代理人陈清，原审被告长峰公司的托付代理人费万均、孙根林，原审被告外服公司的托付代理人周哉家，原审被告翔峰公司的托付代理人殷红玉、蒋丽芳，原审被告敏丰公司的托付代理人殷红玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认为：柏宜公司与长峰公司签订的项目合作协议，名为合作实为借贷，违反国家金融法规的规定，协议无效。长峰公司应当将５００万元以及相应的孳息返还给柏宜公司。
长峰公司的中外合资四方均未按照工商登记足额出资，故城建公司、外服公司、敏丰公司、翔峰公司均应以在长峰公司投入不足的部分为限对长峰公司的债务承担连带清偿责任。
作为合作协议的担保人，昆山市玉山镇农工商总公司不具备独立法人资格，该担保行为无效，其上级法人单位玉山镇政府应当承担相应的赔偿责任。
据此，原审法院判决：一、长峰公司返还柏宜公司５００万元人民币；二、城建公司、外服公司、敏丰公司、翔峰公司均应以在长峰公司投入不足的部分为限对长峰公司的上述债务
承担连带清偿责任。三、玉山镇政府对长峰公司的债务的赔偿范围为其不足清偿部分的三分之一。
城建公司不服一审判决，上诉认为：一、城建公司差不多转让出资并退出合资，依法不应承担出资不足的连带责任。二、玉山镇政府应承担返还上诉人柏宜公司４５０万元的义务，同时，玉山镇政府作为担保人应承担连带赔偿责任。三、长峰公司差不多还款１００万元，应当冲抵本金。因此，请求二审法院依法改判或发回重审。
被上诉人柏宜公司答辩认为：城建公司转让出资未经原审批机关批准，转让无效，仍应承担赔偿责任。原审法院判决认定事实清晰，适用法律正确。
被上诉人玉山镇政府答辩认为：１９９７年１０月５日，柏宜公司与长峰公司未经保证人同意就合同终止达成协议，
违反担保法的规定，因此，玉山镇政府不承担保证责任。
经审理查明，１９９４年１１月１８日，柏宜公司与长峰公司签订了项目合作协议书，约定了以下要紧条款：１．柏宜公司以资金投入方式合作开发，一次性投入资金为５００万元人民币。２．长峰公司确保柏宜公司按照预测利润的２０．５％作为投资回报。３．玉山镇农工商总公司作为本项目的担保人。４．项目合作期限为二年，自柏宜公司资金汇入长峰公司帐户之日算起，到期长峰公司将资金、利润一次性归还。
１９９４年１１月１８日该协议经昆山市公证处公证。
协议签订以后，１９９４年１１月２９日，柏宜公司以电汇方式汇入长峰公司５００万元整。
长峰公司从１９９５年１２月起至１９９６年２月５日，以投资回报的方式支付给柏宜公司１００万元。
此后，长峰公司多次致函柏宜公司，要求降低利息并延
长还款期限。１９９７年１０月５日，双方达成还款意向，长峰公司以土地以及房产等价值５００万元的实物资产归还柏宜公
司的投入款，但没有实际实施。
１９９８年１１月，柏宜公司提起诉讼，要求柏宜公司归还资金５００万元。
另查明，长峰公司是经江苏省人民政府批准设立的中外合资经营企业，１９９２年批准成立。注册资本５００万美元。合营各方分不为，中方：城建公司，应出资２００万美元，占４０％；外服公司，应出资５０万美元，占１０％；昆山市玉山对外经济贸易公司（现为翔峰公司）应出资５０万美元，占１０％；合营外方为敏丰公司，应出资２００万美元，占４０％。经查，上述合营各方出资均没有到位。１９９２年长峰公司验资时，城建公司实际出资２８４万元，外服公司实际出资７１万元，玉山对外贸易公司实际出资７１万元，敏丰公司实际出资美元３９．５３万元，人民币６８．０９万元。
关于以上合资各方转让出资问题，长峰公司合资合同约