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论出卖人在按揭贷款合同纠纷中的诉讼地位:兼评《商品房买卖合同问题解释》第26条、27条

论出卖人在按揭贷款合同纠纷中的诉讼地位

———兼评《商品房买卖合同问题解释》第26条、27条

唐烈英

(西南政法大学经济法学院,重庆401120

)摘 要:按揭贷款合同的主要当事人是借款购房的买受人和发放贷款的银行。按揭贷款合同发生纠纷,出卖人是否参加诉讼及其诉讼地位是有争议的问题之一。本文认为,出卖人是按揭贷款合同签订、生效后最早实现其经营利益的受益人。当出卖人没有为贷款归还承担连带责任保证、已经交付商品住房并转移所有权的,银行起诉买受人,出卖人不必参加诉讼;尚未交付的,出卖人应当以无独立请求权的第三人参加诉讼。当出卖人为贷款归还承担连带责任保证,不管是否交付商品住房,银行同时起诉买受人和出卖人的,将二者列为共同被告;银行只起诉买受人的,应当追加出卖人列为共同被告;银行只起诉出卖人的,亦须追加买受人列为共同被告。

关键词:按揭贷款合同;出卖人;无独立请求权的第三人;共同被告

中图分类号:D923.6 文献标识码:A 文章编号:2

095-3275(2013)06-0138-06购买商品住房采用贷款方式支付购房款的人(以下简称买受人)与开发商出卖人(以下简称出卖人)签订商品住房买卖合同后,还需要与发放贷款的银行贷款人(以下简称银行)签订按揭贷款合同。银行发放购房贷款,使购房款不足的买受人能够实现购房目的;使出卖人能够尽快地实现经营利润;银行按合同收回贷款本息,也能够获得存贷利息差的利润。贷款购房,对买受人、出卖人、银行三方都有利可图。但是,银行最初将大量的贷款提供给购房款不足的买受人,面临贷款不能收回的巨大风险。为化解风险,银行要求买受人以其所购住房作为还款的担保;同时,还要求出卖人为买受人的贷款归还提供连带责任保证或者回购住房、以购房款保证贷款归还。这种以所购住房为抵押、以出卖人承担连带责任保

证而产生的贷款担保三方关系的合同,司法解释称为“商品房担保贷款合同”[1],在购房贷款实践中,多

称为“商品房按揭①贷款合同”

[2](以下简称按揭贷款合同)。按揭贷款合同会形成买受人与银行之间的借贷关系、物的担保关系和出卖人与银行的保证担保关系②。商品住房买卖合同的当事人是按揭贷款合同的借款人或者担保人。签订商品住房买卖合同后,

31*①②收稿日期:

2013-05-16 作者简介:

唐烈英(1955— ),女,四川成都人,西南政法大学经济法学院教授,博士生导师,法学博士,主要研究方向为物权法、房地产法。

笔者将中国大陆的“按揭”定义为:“是由房地产开发商、贷款银行、商品住房买受人三方共同参加的融资购销楼房的行为;买受人与房地产开发商签订商品住房买卖合同、支付不低于一定比例的首期购房款后,由买受人将所购商品房设定物的担保,向银行申请购房余款的贷款;银行收存买受人所购商品房的权利证书和文本,并将购房余款一次性划归房地产开发商;房地产开发商向银行承担买受

人按期还款付息的连带责任保证或者回购用于担保的商品房、并以回购款优先偿还银行贷款本息的责任。

”参见唐烈英:《商品住房买卖按揭贷款法律问题研究》,法律出版社2008年版,第68页。

出卖人、买受人(也即借款人)、贷款人三方,因商品住房买卖会形成种种法律关系和签订多个合同,如三方签订的商品住房买卖合同、按揭贷款合同除形成买卖、借贷、担保关系外,一般还会产生如下法律关系:买受人委托贷款银行以自己名义将贷款存入出卖人的账户而形成委托合同关系,出卖人就买受人偿还贷款承担回购出卖的商品住房的担保责任而形成担保合同关系;在20世纪80年代至

1世纪初,买受人还须按银行指定的险种购买住房贷款保险而与保险公司形成保险合同关系,因受到买受人的反对、与保险自愿原则相悖、多受非议而逐步取消;这些合同关系的主体也主要是出卖人、买受人、贷款人三方,本文对这些合同关系不加阐述。

买受人不能签订按揭贷款合同、或者签订的按揭贷款合同无效或者撤销、解除的,是否会导致商品住房

买卖合同无效?买受人不按照合同约定偿还贷款,

出卖人在按揭贷款合同纠纷中的诉讼地位如何确定?最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《商品房买卖合

同问题解释》第二十六条、二十七条,根据出卖人是否已经交付商品住房、是否为买受人还款承担保证责任等不同情况,对出卖人的诉讼地位做有规定。问题在于,这些对出卖人不同诉讼地位的规定,与现行

法律及司法解释关于连带责任保证的规定是否一致?本文就《中华人民共和国民事诉讼法》(以下简称

《民事诉讼法》)及其相关司法解释关于保证担保诉讼中各当事人诉讼地位的规定,对个人商品住房贷款担保纠纷中出卖人的诉讼地位问题进行探讨。

在商品住房买卖贷款实践中,

往往是签订商品住房买卖合同在先,签订按揭贷款合同在后。买受人未能订立按揭贷款合同,签订的商品住房买卖合同就难以生效。因为,如果商品住房买卖合同有效,出卖人在买受人无钱的情况下将商品住房交付给买受人,其售房利益用什么作保障?是否等到买受人有钱之后,出卖人再起诉,既要求买受人支付房款又追违约金?买受人借不到款项没有能力支付购房款,

出卖人是不会交房的。对不能订立按揭贷款合同的,已经生效的商品住房买卖合同应当如何处理,《商

品房买卖合同问题解释》第二十三条规定:“商品房买卖合同约定,买受人以担保贷款方式付款、因当事

人一方原因未能订立商品住房担保贷款合同并导致商品住房买卖合同不能继续履行的,对方当事人可以请求解除合同和赔偿损失。因不可归责于当事人双方的事由未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的,当事人可以请求解除合同,出卖人应当将收受的购房款本金及其利息或

者定金返还买受人。”按照这一规定,“未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履

行的”,一方当事人可以请求解除合同。这即是说,按揭贷款合同未能签订,已经签订的商品住房买卖合

同会因解除而终止;

商品住房买卖合同终止,出卖人的经营利益就不能得以实现。按揭贷款合同签订后,出卖人是买受人还贷的保证担保人,也是两个合同最先、直接的真正受益人。在商品住房买卖合同、按揭贷款合同生效后,银行以买受人名义一次性将贷款划到出卖人账户。商品房

销售包括商品房现售和预售①。出卖人现房出售,

银行贷款到账即实现其全部经营利润;期房预售,出卖人在其房屋尚未建成之时就已经获得全部经营利润,银行承担风险的期限反而更长。因此,在购房贷款情况下,银行必然要求出卖人承担保证责任。根据保证期限不同,出卖人的保证责任分为阶段性保证和全程保证。阶段性保证是指出卖人承担保证责任的期间自按揭贷款合同生效之日起至买受人取得房

屋所有权证、

办妥抵押权登记,并将《房屋他项权证》及其他相关资料、凭证等交予银行保管之日止②。全程保证责任是指出卖人承担保证责任的期间自按揭贷款合同生效之日起直到买受人全部还清贷款时止。

按揭贷款合同生效期间,因银行与买受人的过错会产生纠纷。银行是通过收取存款、发放贷款,获取存贷款利息差来维护其运行。当买受人委托银行以自己的名义将所贷购房款项划拨给开发商时,在实践中,一般不会发生银行同意为买受人贷款又不划款的情况③,也就没有买受人以原告身份起诉银行承担责任的情况。《商品房买卖合同问题解释》对买受人起诉银行的情况没有加以规定。

按揭贷款合同的纠纷主要是由借款人不按时还款付息引起的。借款人不按时还款付息,有买受人

自己的原因,

如收入流中断;也有因开发商交房不合格导致买受人不愿还款,等等。不管是何种原因发生纠纷,只要在出卖人承担保证责任期间买受人不如约还款付息,只要按揭贷款合同因无效或撤销、解除等原因而终止,就与出卖人有利害关系,就需要出卖人承担连带责任。按揭贷款包括两个不同的行

31①

③《商品房销售管理办法》第三条。中国农业银行《个人住房担保合同》范本第十一条“保证担保人的义务”。唐烈英:《个人住宅商品房买卖贷款担保法律问题研究》,2005年西南政法大学博士论文,西南政法大学图书馆藏,第155页。

为:贷款,是银行的业务,是银行发放款项给借款人;按揭是一种担保方式,是买受人以所购商品住房或出卖人以自己的信誉担保贷款的归还。按揭条款不管是将其包含在贷款合同中还是单独成立一个按揭合同,事实上都包含了两个合同关系:贷款合同关系和按揭担保关系;其中贷款合同是主合同,按揭担保

是从合同。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》(以下简称《担保法解

释》)第10条规定:

“主合同解除后,担保人对债权人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。”依此规定,按揭贷款合同因无效、撤销、解除而终止时,担保人的担保责任不能终止。这即是说,按揭贷款合同终止,买受人和出卖人仍应就返还贷款及利息的债务分别对银行承担物的或人的担保责任。

实践中,往往是商品住房买卖合同终止在先,按揭贷款合同终止在后。商品住房买卖合同终止的法律后果是恢复原状、返还财产和赔偿损失。买受人因商品住房买卖合同无效,须将商品住房返还给出卖人;按照《商品房买卖合同问题解释》第二十三条的规定,按揭合同终止的法律后果是“请求解除合同和

赔偿损失”,“出卖人应当将收受的购房款本金及其利息或者定金返还买受人。”当出卖人将所收房款及

其占款利息全部返还银行和买受人时,

出卖人因两个合同生效而获得的利益就化为乌有。可见,按揭贷款合同与商品住房买卖合同具有连带关系;商品住房买卖合同是按揭贷款合同的基础,买受人不签订商品住房买卖合同,就不会签订按揭贷款合同;商品住房买卖合同无效或者撤销、解除,按揭贷款合同也要终止①。按揭贷款合同不能订立,已经生效的商品住房买卖合同也要被解除②;按揭贷款合同发生纠纷,被确认无效或者被撤销、解除,商品住房买卖合同也要因此终止。总之,按揭贷款合同与出卖人的利益有密切关系:按揭贷款合同未能签订,则出卖人的经营利益就难以实现;按揭贷款合同一旦签订,贷款划到出卖人账户即实现其全部经营利润;按揭贷款合同无效终止,出卖人获得的既得利益也随之消失。

在商品住房现房买卖中,

买受人购房即取得商品住房所有权并与银行办理抵押登记手续;或者在期房买卖中,买受人首付比例高、贷款数额不大、期限不长等情况下,银行没有要求出卖人承担保证责任,按揭贷款合同的当事人就只是银行和买受人,没有出卖人。

在买受人已经取得商品住房所有权并与银行办理抵押登记手续、出卖人没有为按揭贷款合同提供

保证(或者提供的阶段性保证责任因住房交付、所有权转移而已经终止),当买受人不如约按时足额偿还

贷款本息时,按照《商品房买卖问题解释》第二十七条的规定,银行只起诉买受人,要求其“偿还贷款或者

就抵押的房屋优先受偿的,不应当追加出卖人为当事人”;如果银行起诉买受人同时又起诉出卖人,出卖

人因交付义务已经履行完毕、

不是按揭贷款合同当事人,从而不是贷款纠纷的“正当被告”,就不必参加诉讼。法院经审理查实后,也没有必要通知出卖人参加诉讼。

在买受人尚未取得商品住房所有权、未与银行办理抵押登记手续,出卖人没有为按揭贷款合同提供保证,当买受人不按照约定履行还款义务时,因作为担保物的商品住房所有权仍在出卖人名下,银行作为担保权人请求处分商品住房买卖合同项下买受人合同权利,会涉及出卖人将拥有产权的商品住房,从而与出卖人有法律上的利害关系、与未来出卖人履行商品住房买卖合同的事项有关。因此,银行起诉买

受人时,也有权起诉出卖人。《民事诉讼法》第一百三十二条规定:“必须共同进行诉讼的当事人没有参

加诉讼的,人民法院应当通知其参加诉讼。”对此,《商品房买卖问题解释》第二十六条明确规定,“担保权

人起诉买受人,

请求处分商品房买卖合同项下买受人合同权利的,应当通知出卖人参加诉讼”。可见,不管银行是否起诉出卖人,出卖人都要参加到按揭贷款合同诉讼中。《民事诉讼法》规定,起诉须“有明确

的被告”③。银行起诉买受人,买受人是贷款合同当事人、借款不还,无疑是正当被告。如果银行同时又

41①

③《商品房买卖合同问题解释》第二十四条、第二十五条第二款。《商品房买卖合同问题解释》第二十三条。《民事诉讼法》第一百零八条第一款第(二)项。

起诉出卖人的,出卖人是不是“明确的被告”?银行起诉的“明确的被告”,是不是就是正当被告?银行没有起诉出卖人、由法院“通知出卖人参加诉讼”的,其诉讼地位又是什么?能不能与买受人列为共同被告?《商品房买卖问题解释》没有明确规定。

笔者认为,出卖人不管是因被银行起诉还是因法院通知而参加诉讼,都不是正当被告,不应当将其列为共同被告;出卖人是无独立请求权的第三人。

所谓正当被告,是指对原告的诉讼请求被认为享有法律上的权利或负有法律上的责任义务,而被起诉或由人民法院通知其应诉的人[3]。银行作为原告,其诉讼请求是要被告还款付息。出卖人在按揭贷款合同生效后,就收取银行划拨的买受人的购房余款,其权利就已经享有,对原告银行的诉讼请求没有法律上的权利。出卖人从银行收取的款项是买受人应付的购房款,并非是出卖人的借款,出卖人收房款后交房是商品住房买卖合同上的义务;出卖人没有为按揭贷款合同提供保证,商品住房尚未交付仍在出卖人名下,按揭贷款合同纠纷案件处理结果同出卖人有法律上利害关系,但不是因按揭贷款合同产生的法律义务,因此,出卖人对原告的诉讼请求也不负有法律上的义务和责任。出卖人对银行的诉讼请求无法律上的权利或义务,就不是按揭贷款合同纠纷的正当被告;自然,也就不能将出卖人与买受人列为共同被告。

民事诉讼中的第三人分为有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人。

《民事诉讼法》第五十六条第一款规定:“对当事人双方的诉讼标的,第三人认为有独立请求权的,有权提起诉讼。”按照这一规定,所谓“有独立请求权的第三人,是指对他人之间的诉讼标的,认为自己有全部或部分独立的请求权,以独立实体权利人的资格提起诉讼请求而参加到诉讼中去的人”[4]。在商品住房买卖合同中,出卖人的权利是收取售房款,义务是按时按质交付约定的商品住房,协助买受人办理商品住房产权证书。当买受人与银行签订的按揭贷款合同生效后,出卖人收取银行划拨买受人借款支付的购房余款后,权利就已经享尽,剩下的就是切实履行义务。在买受人与银行的借贷诉讼中,出卖人已经没有独立实体权利可言。没有独立实体权利,又如何“以独立实体权利人的资格”参加到诉讼中去?对借贷双方的诉讼标的,还有什么“独立的请求权”?还有何起诉的必要?“为了维护自己的民事权益”参加诉讼,是有独立请求权的第三人的法律特征之一,出卖人的权利并没有受到任何侵害,谈何维护自己的民事权益?如何向人民法院提出诉讼请求、事实、理由?

《民事诉讼法》第五十六条第二款规定:“对当事人双方的诉讼标的,第三人虽然没有独立请求权,但案件处理结果同他有法律上的利害关系的,可以申请参加诉讼,或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人,有当事人的诉讼权利义务。”如上所述,借款买受人不按照按揭贷款合同约定偿还贷款,也未与银行办理商品房担保登记手续,虽然出卖人没有提供保证,但与按揭贷款合同纠纷案件处理结果有法律上的利害关系,当出卖人被起诉、或者“申请参加诉讼”、或者“由人民法院通知他参加诉讼”,按照《民事诉讼法》第五十六条第二款的规定,其诉讼地位就只能是“无独立请求权”的第三人。

在商品住房按揭贷款合同实践中,出卖人为贷款归还提供的保证均为连带责任保证。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》(以下简称《民事诉讼法意见》)第五十三条规定:“因保证合同纠纷提起的诉讼,债权人向保证人和被保证人一并主张权利的,人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告;债权人仅起诉保证人的,除保证合同明确约定保证人承担连带责任的外,人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼;债权人仅起诉被保证人的,可只列被保证人为被告。”①根据这一规定,出卖人为按揭贷款合同提供保证的,发生纠纷,银行既可以同时起诉买受人和出卖人,也可以单独起诉出卖人或买受人。

①《担保法》第十八条第二款、《担保法解释》第一百二十六条,都有与《民事诉讼法意见》第五十三条类似的规定。

银行同时起诉买受人和出卖人的,《商品房买卖合同问题解释》第二十六条规定,二者“应当列为共

同被告”。该条款与《民事诉讼法意见》第五十三条的规定一致。

银行只起诉买受人的,按照《民事诉讼法意见》第五十三条规定,“可只列被保证人为被告”

。在按揭贷款实践中,借款的是买受人,但银行是将贷款直接划给出卖人的,在出卖人尚未将住房所有权转移给买受人时,银行起诉买受人,没有财产可供执行;在出卖人已经将住房所有权转移给买受人、买受人也与

银行办理了抵押登记手续,

如果抵押房是买受人唯一生活所需要住房时,银行无权强制抵押人迁出住房,除经审判程序外,还需要具体执行,程序烦琐①,甚至还可能收不回抵押的住房②,无法实现其债权。所以,在出卖人承担连带责任保证期间,如果只列买受人为被告,出卖人不参与诉讼,会使银行起诉一无所获,很难追回贷款本息,使出卖人的连带责任保证成为一句空话,法院判决买受人以抵押住房承担还

款责任,

也很难做到案结事了。出卖人提供保证、买受人未按照约定偿还贷款、银行起诉买受人,在买受人未与银行办理商品住房

抵押登记手续时,按照《商品房买卖问题解释》第二十六条的规定,出卖人“应当列为共同被告”;买受人

已经取得房屋权属证书并与银行办理了抵押登记手续,

按照第二十七条的规定,“应当追加出卖人为当事人”。第二十六条、二十七条的规定表明,买受人是否取得了商品住房所有权、是否与银行办理了抵押登记手续,都不重要,只要在出卖人提供保证责任期间,银行只起诉买受人的,不能“只列被保证人(买受

人)为被告”,出卖人会因被“通知参加诉讼”或者被“追加为当事人”而与买受人一起列为共同被告,参与

到按揭贷款合同纠纷诉讼中。

银行单独起诉出卖人,根据《民事诉讼法意见》第五十三条的规定,不必追加买受人为被告。根据连带责任之债的代为清偿理论,出卖人作为连带责任保证人承担债务,是根据担保合同约定而产生的连带

债务,老一辈法学家称之为“因契约而生之连带债务”。因契约而生之连带债务,债权人有权向“任何一

债务人请求清偿全部贷金、

或全部价金,或全部之租金”。当“债务人中之一人,已为全部之给付时,则其他债务人,即因此而免除责任”[5]。如此,银行只起诉出卖人的,无论买受人是否取得商品住房所有权、

是否与银行办理抵押登记手续,都无须追加买受人参加诉讼;银行发放贷款给买受人的债权,直接转化为出卖人对银行的债务,银行有权直接要求出卖人返还买受人贷款支付的购房款、有权要求出卖人承担清偿责任。当出卖人向银行承担连带责任后,按揭贷款合同中买受人对银行的还款责任就得以免除。

对银行单独起诉出卖人,是否追加买受人为被告,《商品房买卖合同问题解释》没有明确规定。笔者

认为,应当追加买受人为被告。

出卖人作为按揭贷款连带责任保证人,就是保证买受人偿还购房贷款。法院要判决出卖人还贷的

具体数额,

须明确出卖人是“在其保证范围内”③还是对“物的担保以外的债权”④、甚至是“对全部债务承担责任”⑤。出卖人保证责任的大小、还款数额的确定,因买受人是否取得商品住房所有权并与银行办

理抵押登记手续而不同,因买受人首付款的多少、已经还款的多少而不同,因买受人用作担保的商品住

房的价值不同而不同;

出卖人承担还款后,追偿权的有无大小,又因买受人违约是买受人还是出卖人的过错又不同。这种种不同,需要联系商品住房买卖合同及按揭贷款合同的内容、履行的具体情况等来确

定。这即是说,

出卖人在按揭贷款合同中承担责任的大小、还款数额的多少,与商品住房买卖合同的履行情况有关。因此,在商品住房买卖按揭贷款法律关系中,适用连带责任和债的代为清偿理论时,不能

41①②③④⑤

最高人民法院《关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》第二条规定:“人民法院对已经依法设定抵押的被执行人及其所扶养

家属居住的房屋,在裁定拍卖、变卖或者抵债后,应当给予被执行人六个月的宽限期。”第三条规定:“上述宽限期届满后,被执行人仍未

迁出的,人民法院可以作出强制迁出裁定”,“强制迁出时,被执行人无法自行解决居住问题的,经人民法院审查属实,可以由申请执行人

为被执行人及其所扶养家属提供临时住房。

”最高人民法院《关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》第六条规定:“被执行人属于低保对象且无法自行解决居住问题的,

人民法院不应强制迁出。”《担保法》第十八条第二款。

《担保法》第二十八条第一款规定:“同一债权既有保证又有物的担保的,保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。

”《担保法》第二十一条第二款规定:“对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的,保证人应当对全部债务承担责任。”

完全不考虑商品住房买卖合同与按揭贷款合同之间的连带关系①。正是基于两个合同的连带关系,《商品房买卖合同问题解释》第25条规定,“担保权人就商品房担保贷款合同纠纷另行起诉的,可以与商品房买卖合同纠纷合并审理”。即银行提起诉讼,不管是只针对出卖人或者买受人,都“可以与商品房买卖合同纠纷合并审理”。买受人是商品住房买卖合同当事人又是按揭贷款合同借款人,法院合并审理两个合同纠纷,即使银行仅起诉出卖人,买受人也必须参与诉讼。这样,就如前所述,银行起诉买受人不能“只列被保证人为被告”、应当追加保证人为当事人一样,银行只起诉出卖人的,也不能“只列保证人为被告”、应当追加买受人为当事人,列为共同被告。在法院合并审理两个合同、查明各自过错、明确责任后,买受人没有能力承担还款责任的,可以适用连带责任的相关规定,由出卖人代为清偿债务。

为此,《商品房买卖合同问题解释》应当在第26条、第27条中增加“担保权人起诉保证人,应当通知被保证人参加诉讼”和“担保权人起诉被保证人,应当追加保证人为当事人”的规定。

参考文献:

[1]最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》。

[2]唐烈英.商品住房买卖按揭贷款法律问题研究[M].北京.法律出版社,2008.68.

[3][4]林义全.民事诉讼法理论与实践[M].成都:四川人民出版社,2002.27,129.

[5]梅仲协.民法要义[M].北京.中国政法大学出版社,1999.276.

On the Vendor’s Litigation Status in Mortgage Agreements Disputes

—With a Critique on Articles 26 &27of“Interpretations of Agreement for

Sale and Purchase of Commercial Housing”

Tang Lieying

(School of Law and Economics,the Southwest University of Law and Politics,Chongqing401120)

Abstract:The parties of the mortgage agreement are the mortgagee/the buyer of the property and themortgagor bank.In case of disputes over mortgage agreements,it is controversial whether the vendorshould participate in the litigation and if yes,what is its status in the litigation.There are provisions onvendor’s status in litigation in the“Interpretations of Agreement for Sale and Purchase of CommercialHousing”that depend on the delivery of the property as well as the assumption of joint and several lia-bility by the vendor regarding the buyer’s mortgage.As the vendor benefits directly and immediatelyfrom the taking into effect of the mortgage agreement,this paper argues that,in the absence of the as-sumption of joint and several liability by the vendor and with the delivery of the property and the as-signment of the interests,the vendor shall not participate in the litigation;the vendor should act as athird party without an independent claim if the property has not been delivered to the buyer by thetime of litigation.In cases where the vendor assumes joint and several liability,regardless the deliveryof the property,the vendor and the buyer should be the joint defendants;if not sued by the mortgagebank,it should be added as the joint defendant.

Key words:mortgagee agreement;vendor;a third party without an independent claim;joint defendants

①关于商品住房买卖合同与按揭贷款合同的连带关系,参见本文第一部分。

解析民事诉讼中当事人地位的不平等与均衡的实现

民事诉讼中当事人地位的不平等与均衡的实现 颜梅生【摘要】作为民事诉讼法基本原则之一的当事人诉讼权利(地位)平等原则,本应贯穿于整个《民事诉讼法》和民事诉讼的全过程,但我国民事诉讼立法及司法实践中,在被告答辩、缺席判决、拘传、无独立请求权的第三人权利义务、原告变更诉讼请求和撤诉、抗诉等方面,存有严重悖离该原则之处,应予以纠正。并就此提出了实现均衡的具体构想。 一、当事人诉讼地位的不平等规定,在现行法律中并非个别 众所周知,我国民事诉讼程序制度,已使当事人诉讼地位的平等得到了有效保护。但同时也不能否认,当事人诉讼地位不平等现象依然存在,甚至制约着当事人诉讼地位平等原则的贯彻执行,笔者在审判实践中发现,主要有以下方面: 1、当事人在审前的诉讼信息交换不对等 《民事诉讼法》第一百一十条规定:“起诉状应当记明下列事项:(一)当事人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所,法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务;(二)诉讼请求和所根据的事实与理由;(三)证据和证据来源,证人姓名和住所。”但对于被告,仅规定应“在收到起诉状之日起十五日内提出答辩状”、“被告不提出答辩状的,不影响人民法院审理”,就答辩状的内容、拒不提交答辩状的后果,却没有任何下文。这就使得许多被告为不让原告知晓其信息或为给原告制造突

然袭击,故意不提交答辩状或者纯属虚于应付,在正式开庭时出人意料地提出的主张,且该做法竟是合法。问题在于:被告对原告的信息可以了如指掌,而原告对被告的信息却是一无所知,原告的平等辩论机会无疑被大打折扣。

2、原告和被告缺席的法律后果反差太大 《民事诉讼法》第一百二十九条、第一百三十条分别规定:“原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以按撤诉处理;被告反诉的,可以缺席判决。”、“被告经传票传唤。无正当理由拒不到庭的或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决。”对原、被告同样拒不到庭的行为,在原、被告之间却出现了不同的结果:原告承担的是程序法律后果,即按撤诉处理,日后还可以再行起诉,得到的是诉权的尊重甚至偏袒;被告承担的是实体法律后果,即缺席判决,对判决确认的内容不得在一审再行争议,得到的是歧视甚至制裁。 3、拘传是对歧视被告或先入为主 《民事诉讼法》第一百条规定:“人民法院对必须到庭的被告,经两次传票传唤,无正当理由拒不到庭的,可以拘传。”最高人民法院对“必须到庭的被告”解释为:负有赡养、抚养、扶养义务和不到庭就无法查清案情的被告。而且最高人民法院《关于适用<民事诉讼法>若干问题的意见》第112条还规定,作为被告的法定代理人、单位的法定代表人、负责人也可以适用拘传。问题在于:一方面,正如台湾学者杨建华先生指出:“在观念上把民事被告视作刑事被告,与刑事诉讼法作相类似的规定。拘传民事被告,实有民刑不分之感。”另一方面,应该说被告不到庭的确会影响法庭审理,但实践中并非只有被告会“拒不到庭”,许多情况下,原告同样会不到庭,同样会导致法庭无法查清案件事实。但原告大不了裁定按撤诉处理,不存在人身遭受强制,而被告却要受到人身自由的限制。这既是事先假定了被告“罪有应得”,也是给予被告的不公正“待遇”。 4、无独立请求权第三人的诉讼权利形同虚设

买卖合同纠纷答辩状范本

买卖合同纠纷答辩状范本 答辩人: 地址: 法定代表人: 委托代理人: i i 风险提示: > ■ I I 一份严谨的民事诉讼答辩状,首先需要分清是否属于法院主管,是否有需要写民事诉讼答辩 状;其次是弄清楚受理法院的管辖;再有就是检查诉讼主体是否遗漏,是否有误;此外还应 > ■ I I I I 该注意起诉期限和诉讼时效的问题。在明显存在上述问题时,不要急于答辩,答辩时在答辩 I I 中明确提出异议,往往能事半功倍,即可令对方“败诉”。 |1 I I ! 因______ 纸箱机械厂(以下简称 _________ )诉答辩人加工合同纠纷一案,现答辩人依法答辩如下。 I 风险提示: I I 制作民事答辩状时,应当围绕原告在民事起诉状中叙述的事实和理由进行。答辩人有权否认 对自己不利的“不能成立的”和“无证据证明的”事实。进而有取舍地阐述对自己有利的, 及对方当事人没有提及的事实,特别在一些双方当事人存在“混合过错”或都有违约行为的

案件,答辩人更应当注意如何“承认”、如何“反驳”及如何“确立”自己的观点。从而达到以自己的“事实和理由”和对方的“事实和理由”相抗衡。 、本案的案由不是“加工合同纠纷”而是“买卖合同纠纷” 根据《中华人民共和国合同法》第251 条、252条之规定:加工合 同是指承揽人以自己的技能、设备、和劳力,按照定作人的要求,将定作人提供的原材料加工为成品,定作人接受该成品并支付报酬的合同。 而 _____ 提供的合同,表面上写的是《加工定作合同》,但定作人___________ 并未提供原材料,也未提供加工成品的图纸、验收标准等事项,______________ 提供的所谓“定作成品”实际上是__________ 自己生产的产品。根据《中华 人民共和国合同法》第130条之规定,____________ 与 ____ 签订的是《买卖 合同》,它们之间发生纠纷的案由应定为“买卖合同纠纷”。 二、答辩人不是本案适格的被告,只能作为第三人参与诉讼。 纵观本案______ 向法院提供的合同及欠条,上面没有答辩人的公章, 也没有答辩人的法定代表人签名,所以答辩人不是本案适格的被告,但由于与买卖的设备最终是答辩人使用,故答辩人可以作为第 三人参与本案的诉讼。 三、 _____ 提供的产品夸大宣传,是不合格产品,不符合国家和行 业的标准。 首先, ______ 只不过是______ 的一个个体工商户,但他在企业介绍时 宣传是________ 公司,号称“重质量、讲信誉”,却连一个完整的企业产 品标准都没有。

2018最新经济合同纠纷起诉状范本

2018最新经济合同纠纷起诉状范本 原告:__________________地址:___________________。 法人代表:_________,职务:__________。 被告人:___________________地址:___________________。 法人代表:_________,职务:__________。 诉讼请求: 风险提示: 诉讼请求必须具体﹑明确,该写的一定要写,因为其事关法院审查的范围。但千万不可不加思考地乱要求,如果无相应的证据来支持你的主张,势必遭到败诉的后果,通常还会因此而向法院支付相应的诉讼费。 另外,诉讼请求应提出具体的数额,不能笼统地说赔偿原告的一切损失之类。虽然这是没有争议的,但并不等于在提出诉讼请求时多多益善,比较切合实际的请求数额,不仅可以减收诉讼成本,降低诉讼风险,而且有利于法院的调解和双方当事人的和解,减少讼累。1、判令被告偿还原告货款____元。 2、判令被告赔偿拖欠原告货款____个月的利息损失。 3、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由 风险提示: 诉状是个利剑,挑起战争。如果没有写好,那么势必倒过来伤到自己。因此,要摆事实,讲明道理,引用有关法律和政策规定,为诉讼请求的合法性提供充足的依据。摆事实,是要把双方当事人的法律关系,发生纠纷的原因、经过和现状,特别是双方争议的焦点,实事求是地写清楚。讲道理,是要进行分析,分清是非曲直,明确责任,并援引有关法律条款和政策规定。原告和被告____年____月____日商定,被告从原告处购进 ____________(品种及数量),价值人民币________元。原告于____年____月____日将_______用____送至被告处,被告立即开出________元的转帐 1

施工合同纠纷诉讼案应当如何确定原告和被告

施工合同纠纷诉讼案件应当如何确定原告和被告 发布日期:2012-12-08 浏览次数:144 《中国建设工程律师网》杨磊律师整理 一、因建设工程质量发生争议的,发包人可以将总承包人、分包人和实际施工人作为共同被告提起诉讼。 因工程质量引起的纠纷,发包人只起诉承包人,在审理中查明有转包的,应追加实际施工人作共同被告,实际施工人与承包人对工程质量承担连带责任。 二、实际施工人可以以转包人、违法分包人为被告起诉;总承包合同无效的,实际施工人也可以将发包人作为被告,发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 建设工程施工合同有效,分包单位就分包合同纠纷直接起诉建设单位的,应裁定驳回起诉。 三、施工人挂靠其他建筑施工企业,并以被挂靠建筑施工企业名义签订建设工程合同,而被挂靠建筑施工企业不愿起诉的,施工人可作为原告起诉,不必将被挂靠建筑施工企业列为共同原告。 施工人挂靠其他建筑施工企业,并以被挂靠建筑施工企业的名义签订建设工程合同而被起诉的,应将施工人和被挂靠建筑施工企业列为共同被告;被挂靠建筑施工企业对施工人因承揽的工程不符合质量标准造成发包人损失的,应承担连带责任。 四、因共同承包、联合承包而进行的建筑工程项目,产生纠纷后诉至法院的,应以共同承包人、联合承包人为共同诉讼人起诉或应诉;发包方仅起诉一方承包人或者仅一方承包人起诉发包方的,应通知或追加其他承包人参加诉讼。 共同承包人、联合承包人组成联营体且具备法人资格的,则应以该联营体为诉讼主体。 两个以上的承包人联合承包工程,由其中一方与发包人签订建设工程合同而发生纠纷的,其他联合承包工程的施工人应列为共同的原被告。 两个以上的法人、其他经济组织或个人合作建设工程,并对合作建设工程享有共同权益的,其中合作一方因与工程的承包人签订建设工程合同而发生纠纷的,其他合作建设方应列为共同原被告。 五、建筑施工企业有营业执照的分支机构(如分公司、工程处、工区、项目经理部、建筑队等)所签订的建筑工程承包合同,产生纠纷后诉至人民法院的,可以以该分支机构作为诉讼主体,也可以以建筑施工企业作为诉讼主体。 建筑施工企业的分支机构无营业执照的,产生纠纷诉至法院的,应以该建筑施工企业为诉讼主体起诉或应诉。该建筑施工企业的分支机构坚持以建筑工程的承包方起诉的,应当裁定驳回起诉。 建设单位起诉该建筑施工企业的分支机构的,应告知以建筑企业为被告,不同意更换的,驳回起诉。承包方起诉建设单位的分支机构,也应告知其更换当事人,如坚持起诉的,应裁定驳回起诉。 六、因分包工程产生纠纷后,原则上以分包合同的主体确定诉讼当事人。如建设单位因分包工程起诉总承包人的,应追加分包单位为共同被告,如建设单位直接起诉分包单位,应追加总包单位为共同被告。 七、因转包产生的建筑工程承包合同纠纷,如建设单位起诉,应列转包人和接受转包人为共同被告;如因转包合同产生纠纷,应以转包人和接受转包人为诉讼主体,建设单位未履行合同约定义务的,可列为第三人;存在多层次转包的,除诉讼当事人外,应将其他各方列为第三人。

买卖合同纠纷起诉

编号:_______________本资料为word版本,可以直接编辑和打印,感谢您的下载 买卖合同纠纷起诉 甲方:___________________ 乙方:___________________ 日期:___________________

篇一:买卖合同纠纷起诉状 起诉状 原告:xxx,男,汉族,19xx年x月x日出生,住址:天津市xxx号,电话:xxx 被告:xxxx有限公司,法定代表人:xxx 地址:xxx 电话:xxxx 诉讼请求: 1、 2、 事实与理由: 原告系xxxxx商行的业主,被告长期从原告处采购xxxxx等货物。双方口头约定,货物的采购货款为月结形式,每次原告以送货上门的方式给被告交付货物,被告出具其白制的入库单为结算凭证。从20XX 年6月1日被告开始不按约定向原告给付货款,至20XX年11月24 日原告停止向被告供货时止,被告总计拖欠原告货款xxxxx元。在此期间,原告曾多次找被告协商支付货款事宜。20XX年1月30日被 告向原告支付前欠货款2000元后,又经原告多次催要协商,被告的采购经理朱旭东才于20XX年x月x日以被告名义出具了欠原告货款的欠条一张。此后,原告凭此条不计其数的找到被告索要欠款,均被被告以过段时间偿还为借口推辞。因原告系小本经营,又遇被告的依法判决被告向原告支付货款

xxxxxx元。本案的诉讼费用及其他相关费用由被告方承担。 篇二:法律文书:买卖合同纠纷起诉书 法律文书:买卖合同纠纷起诉书 原告: 地址: 法定代表人: 被告: 地址: 法定代表人: 诉讼请求: 1、判令被告向原告返还全部货款人民币96000元,利息人民币元(截止20XX 年月50709071727.jpg ” style=-wiim*50px ” width= "450px买淑会 同纠纷起诉” title=买卖合同纠纷起诉” /> 日,请求支持至实际支付之日,按照同期银行贷款利率计算);2、判令被告向原告赔偿因其违约给原告造成的全部损失计人民币元 ; 3、判令被告承担本案的全部诉讼费用。

(完整)民事起诉状(买卖合同纠纷)

民事起诉状 原告:沧州胖娃商贸有限公司,住所地:河北省沧州市青县树人路12号,统一社会信用代码:XXXXXXABL11201GR91X。 法定代表人:李煜职务:执行董事 被告:沧州市好又多超市 地址:沧州市青县老人大街12号 法人代表:李梅,系经营者 诉讼请求: 一、.责令被告偿还原告货款3万元。 二、责令被告赔偿拖欠原告货款3个月的利息损失。 三、责令被告赔偿原告提起诉讼而产生的一切损失,包括诉讼费、请律师费等。 事实和理由: 原告和被告2017年10月18日商定,被告从原告处购进茅台酒200箱,价值人民币3万元。原告于当年10月19日将200箱茅台酒用车送至被告处,被告立即开出3万元的转帐支票交付原告,原告在收到支票的第二天去银行转帐时,被告开户银行告知原告,被告帐户上存款只有1.2万余元,不足清偿货款。由于被告透支,支票被银行退回。当原告再次找被告索要货款时,被告无理拒付。后来原告多次找被告交涉,均被被告以经理不在为由拒之门外。 根据《中华人民共和国民法通则》第106条第一款和第134条第一

款第七项的规定,被告应当承担民事责任,原告有权要求被告偿付货款,并赔偿由于被告拖欠贷款而给原告带来的一切经济损失。 此致 青县人民法院 具状人:沧州胖娃商贸有限公司 二O一七年十一月二十日 附:1. 本状副本1份; 2. 书证×份。 证据和证据来源: 1.被告收到货后签收的收条1份 2.银行退回的被告方开的支票1张 3.法院和律师事务所的收费收据×张 【提示】 这是一份经济纠纷诉讼起诉状。 状头介绍了当事人的基本情况。案由明确,诉讼请求具体明确,交代事实简洁清楚,陈述理由合情合理,引用法规明确、具体,人称前后一致。是一篇值得学习的诉状。 相关知识 (一)经济纠纷起诉状的涵义和用途

合同纠纷起诉状怎么写

合同纠纷起诉状怎么写 合同纠纷起诉状怎么写?看看下面的范本吧。民事起诉状【1】 原告:北京元宝永顺商贸有限公司 住所地:北京市丰台区 法定代表人:温先生,职务:经理 联系电话:

被告一:xxxxxxxxx有限公司 住所地:山东省青岛市xxxxxxxxx。 法定代表人:姜超,职务:总经理 联系电话:xxxxxxxxx 被告二:xxxxxxxxx有限公司北京分公司 住所地:北京市海淀区阜成路73号裕惠大厦A座1至4层 负责人:高x 联系电话:xxxxxxxxx

案由:买卖合同纠纷 诉讼请求: 1、请求判令二被告支付原告货款904048.09元。 2、请求判令二被告支付逾期利息85884.57元,本息共计989932.66元。 3、请求判令被告承担本案全部诉讼费用。 事实和理由: 原告与二被告系买卖合同关系,被告一与被告二系总分公司关系。

原告长期为被告二供货,主要提供蔬菜、肉禽、水果等餐饮材料。 原告在20XX年2至20XX年12月给被告二供货期间货款共计904048.09元,二被告一直以各种理由推脱不支付原告货款。 现诉请法院判决二被告偿还原告的欠款904048.09元及利息85884.57元,共计989932.66元,以维护原告合法权益,依照《中华人民共和国合同法》及相关法律规定诉至贵院,恳请贵院依法支持原告的诉讼请求。 此致 北京市海淀区人民法院 具状人:

年月日 合同纠纷起诉状范本【2】 民事起诉状 原告:XXX,女,1981年2月5日出生,汉族,无业,住XXXX,身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx. 被告:XXX房地产开发有限公司,住所地XXXXX,实际经营地XXXX(邮编101100),注册号XXXXXXX,联系电话XXXXXXXXX. 法定代表人XXX,系公司董事长。 案由:商品房预售合同纠纷

刑事诉讼中被告人的诉讼地位

刑事诉讼中被告人的诉讼地位 一、被告人诉讼地位概述 被告人是指被人民检察院提起公诉,或者被自诉人提起自诉,要求人民法院依法审判,追究其刑事责任的人,其在刑事诉讼中的诉讼地位主要体现在以下几个方面: 首先,被告人是刑事诉讼中的重要当事人,保护其在刑事诉讼中的权利是刑事程序法要求,也是刑法保障人权的实体要求。作为诉讼的主体,他是辩护的主要承担者,有着独立的诉讼地位。同时,刑事诉讼本身也与被告人的利益息息相关,最终的裁决结果对被告人有着重大影响。 其次,被告人是公诉或者自诉针对的对象,必须接受人民法院的审判,具有人身上的不可替代性。 再次,被告人的供述和辩解是刑事审判证据的重要来源之一,是证据制度得以运行和操作的重要基点。 二、我国的立法与现状 刑事诉讼中被告人的地位是刑事诉讼主体地位问题的核心。我国刑事诉讼主体地位是一个偏离正确方向的体系,被告人的地位则是这个体系中偏离正确方向最远的部分。我国法律并没有明确的规定各诉讼主体在刑事诉讼中的地位,尽管在立法上没有哪一部法律法规公开宣称各个刑事诉讼主体在地位上存在差别,但在实践中各个主体的地位差别是显而易见的。司法实践表明在对被告人与受害人权利保护方面长期存在着不平衡的局面,导致刑事法律价值的难以真正实现。 尽管我国刑事诉讼法将被告人与被害人的诉讼地位都归为当事人一类,这说明我国对被告人与受害人给予同等的重视。然而,这只停留在表面上,实际中二者的诉讼地位大不相同。我国的民事诉讼法和行政诉讼法都规定了当事人地位平等,而刑事诉讼法中没有相关规定,实际上在刑事诉讼中只承认公民之间的平等,但作为国家代表的检察官与被告人的地位是不平等的。我国在刑事诉讼庭审中的位置设置就是刑事诉讼各个主体地位不平等最直观的体现:法官居中坐在高出其他人之上的审判台上,前面检察官和律师左右相对而坐,再往前正对着法官并且位置通常要低一些的是被告席,被告在庭审中往往也不能像其他人一样坐着,而是被要求站着参加诉讼。这种对被告的歧视性设置被称之为“接受人民的审判”。

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合同编号: ___________ 买卖合同纠纷起诉状范本 甲方:_______________________________________ 乙方: ____________________________________ 20 年月日

原告:限公司,法定代表人:,职务: ,联系方式: 住所地: 被告:限公司,法定代表人:,职务: ,联系方式: 住所地: 诉讼请求: 风险提示: 诉讼请求必须具体、明确,该写的一定要写,因为其事关法院审查的范围。但千万不可不加思考地乱要求,如果无相应的证据来支持你的主张,势必遭到败诉的后果,通常还会因此而向法院支付相应的诉讼费。 另外,诉讼请求应提出具体的数额,不能笼统地说“赔偿原告的一切损失“之类。虽然这是没有争议的,但并不等丁在提出诉讼请求时多多益善,比较切合实际的请求数额,不仅可以减收诉讼成本,降低诉讼风险,而且有利丁法院的调解和双方当事人的和解,减少讼累。 一、判决被告支付原告货款,并按艮行发布的同期同类贷款利率标准 支付原告自_________ 年日起至本案判决生效之日止的利息; 二、本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由: 风险提示: 诉状是个利剑,挑起战争。如果没有写好,那么势必倒过来伤到自己。因此,要摆事实,讲明道理,引用有关法律和政策规定,为诉讼请求的合法性提供充足的依据。摆事实,是要把双方当事人的法律关系,发生纠纷的原因、经过和现状,特别是双方争议的焦点,实事求是地写活楚。讲道理,是要进行分析,分活是非曲直,明确责任,并援引有关法律条款和政策规定。 ________ 年日,原告与被告签订了一份合同编号为 ( )( )的《购销合同》,约定原告向被告供应合同总价 格为的?_____________________________ 及■等设备。 ? 同》约定发生纠纷向所在地人民法院提出起诉。

服务合同纠纷起诉状范本(通用版)

服务合同纠纷起诉状范本(通用版) Model complaint for service contract dispute (general version) 合同编号:XX-2020-01 甲方:___________________________乙方:___________________________ 签订日期:____ 年 ____ 月 ____ 日

服务合同纠纷起诉状范本(通用版) 前言:合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。依法成立的合同,受法律保护。本文档根据合同内容要求和特点展开说明,具有实践指导意义,便于学习和使用,本文档下载后内容可按需编辑修改及打印。 原告:__________, 住所地:__________ 法定代表人:__________ 被告:__________, 住所地:__________ 性别:__________,________年_________月__________日, 联系电话:__________ 诉讼请求: 1、请求判令被告支付服务费用______元。 2、本案的诉讼费用由被告承担。 事实与理由:

原被告于_____年____月____日签订《________服务合同》,被告委托原告为其提供________服务。 双方约定律师费的支付方式为:合同签订后原告提供 __________ 服务后被告支付相关服务费__________元。 接受委托后,原告按照合同约定的方式向被告提供了相关服务,被告却在原告的多次要求其提供相关费用________元后依旧拒绝支付。 综上所述,原被告双方意思表示真实,合同约定合法有效,双方应依法履行合同设定的权利和义务,按照合同约定,被告应支付相关服务费用共计___________元。因被告未积极履行合同设定的义务,原告为了维护自己的合法权益,现依据《民事诉讼法》之规定,具状诉请贵院依法审理,判准如上请求。 此致 ___________人民法院 起诉人:____________________ _______年________月_______日

当事人诉讼权利平等原则

当事人诉讼权利平等原则 一、双方当事人享有平等的权利 当事人享有平等的诉讼权利,要求当事人的诉讼地位平等。在民事诉讼中,不论当事人的社会地位和身份如何,不论当事人是公民、法人还是其他组织,他们在诉讼中享有同等的权利,承担同等的义务。不允许一方享有更多的权利或特权,也不允许一方只享有诉讼权利而不承担诉讼义务。当事人诉讼权利平等,是“公民在租用法律面前一律平等”这一宪法原则在民事诉讼中的必然体现。诉讼权利平等,同时也反映了民事纠纷一特点。民事纠纷是平等民事主体之间产生的纠纷。在民事法律关系中当事人的地位完全平等,这就要求在解决民事纠纷的民事诉讼过程中,当事人也必须具有平等地位,平等地享有诉讼权利和承担诉讼义务。 当事人诉讼权利平等,在民事诉讼法中表现为当事人同等或对等的诉讼权利和义务。诉讼权利义务平等,并不等于诉讼权利义务完全相同。例如:原、被告都享有委托诉讼代理人、申请回避、提供证据、进行辩论、提起上诉和再审等诉讼权利,这些权利对双方当事人来说都是同等的。总之,诉讼权利平等,目的是使双方当事人在诉讼中能够获得均等的攻防手段,均衡地进行对抗。 二、保障和便利当事人平等地行使诉讼权利

民事诉讼法赋予了双方当事人平等的诉讼权利,但这只是当事人切实享有平等诉讼权利的前提。实现这些权利,必须有人民法院的保障。因此,人民法院在诉讼过程中有责任给予双方当事人行使诉讼权利的均等机会和便利条件,主动告知双方当事人享有哪些诉讼权利。对于不了解法律规定,不懂行使诉讼权利的当事人,应给予具体帮助,这样才能使平等原则在诉讼中真正得到落实 三、当事人诉讼权利平等原则的适用 审判权和诉权是民事诉讼构造的两个不可缺少的元素。诉权在民事诉讼进行中表现为各种具体形式的诉讼权利。如果只是法律上规定当事人诉讼权利平等,而在具体审理案件过程中人民法院没有切实的保障,法律规定就会成为一句空话。民事诉讼法第2条规定了保护当事人行使诉讼权利是我国民事诉讼法的首要任务。这也是我国民事审判工作的优良传统,体现了社会主义制度的本质和优越性,因此,人民法院审判权的行使,应当以保障当事人诉讼权利的充分行使为宗旨,为当事人行使诉讼权利提供方便和创造条件、不得随意限制和剥夺,这是人民法院应当履行的职责,也是当事人诉讼权利平等的重要保证。此外,人民法院应当保证审判权运作的中立性,应当一视同仁地为当事人提供同样的行使诉讼权利的机会和条件,对当事人双方的主张予以同等重视,不能有所偏袒。如果人民法院不居中裁判,诉讼就无公正和

实现当事人诉讼地位平等的制度障碍.doc

实现当事人诉讼地位平等的制度障碍- 提及民事的个性特征,人们多半是从其双方当事人地位平等谈起。由于民事是一种解决平等主体之间财产关系和人身关系争议纠纷的司法程序,作为民事法律关系主体地位平等的必然延伸,当事人地位平等自然成为民事的本质要求。如果当事人之间的法律地位不平等,民事的平衡架构就不可能形成,权利的平等、辩论原则的实施、法官裁判的中立也会失去根基。因此,为了实现民主和程序公正,民事的各项程序制度都应在当事人地位平等理念的基础上进行构建。我国《民事法》第八条中关于“民事当事人有平等的权利”的规定,是双方当事人地位完全平等的原则依据。要实现当事人地位平等,不仅法律应赋予双方享有权利和履行义务的平等机会,而且作为程序组织者和指挥者的法院也应当平等对待双方,不得偏袒或歧视任何一方。前者是制度保障,后者是法官职责。其中,上升为法律规范的当事人的平等司法待遇最为重要,因为它是当事人和法官实施各种行为的基本依据,同时也是评判当事人平等地位是否受损的明确标准。 纵观我国现行民事诉讼法的程序制度规定,双方当事人的平等地位基本上得到了法律的有效维护。但是,不知是由于立法技术还是其他方面的原因,双方当事人在诉讼局部领域的不平等还依稀可见,进而给“当事人诉讼地位平等原则”的全面贯彻造成制度性障碍。据笔者分析,在以下几个方面,当事人的平等格局被破坏。 一、原告自由撤诉和再诉,被告只能被动跟随

基于处分原则,当事人可以自行决定是否请求法院对其民事权益给予司法保护。撤诉作为当事人一项重要的诉讼权利,是其行使处分权对自己诉讼权利加以处分的具体体现。在民事诉讼中,由于法院对民事诉讼实行“不告不理”,原告可以在宣告判决前申请撤诉。被法院裁定准许撤诉后,并不意味着原告处分了实体权利,而是在诉讼时效重新计算之余视其未起诉。原告以同一诉讼请求再次起诉的,人民法院应予受理。至于原告对于同一诉讼请求可以撤诉和重新起诉的次数。现行法律未作限制,只是原告预交的案件受理费应当减半收取。虽然法院对原告的撤诉申请可以进行审查,但实践中不准撤诉只限于“当事人有违反法律的行为需要依法处理的”情形,如,行为违反禁止性法律规定、规避法律或者双方恶意串通损害国家、集体利益或他人合法权益等。应当指出,法律允许原告申请撤诉,是对其诉讼意愿的尊重。但在保障原告处分权的同时,也应当顾及被告的程序利益。假如原告就同一案件频繁地撤诉和重新起诉,被告则跟随应诉,对被告就不公平。被告应诉一般需要投入相应的人力、精力和物力,原告起诉行为的反复,除了给被告带来精神不安和物质损失之外,还会影响被告正常的生活、生产和工作。尤其是当被告做好了充分的应诉准备或已经胜券在握而对诉讼结局产生期待利益时,及时了结纠纷是平等地保护被告利益的要求使然。在英国、美国等国家,为保障双方当事人地位平等,避免被告受原告诉讼意愿无常变化的牵制,或者原告不得就同一请求作为再行起诉条件,或者将其再行起诉按“一事不再理”原则处理。日本也规定原告的撤诉需获得被告的同意,并且“对本案已作终局判决后撤回诉讼的,不得再提起同一诉讼”。因此,就我国的民事诉讼而言,

合同纠纷起诉状

起诉状 原告:XXXXXXXXXX 组织机构代码: 所在地:XXXXXXXXXX 法定代表人:XXX 性别:男 出生日期:XX年X月X日0民族:X 身份证号XXXXXXXXXXXXXX 职务:XXX 联系方式:XXXXXXXX 被告:YYY 性别:男Y 身份证号:YYYYYYYYYYYY 工作单位: 居住地址:YYYYYYYYYYYYY 案由:XX合同欠款纠纷 诉讼请求: 1、判令被告支付原告XX费¥元(元)。 2、判令被告支付原告垫付XXX费¥元(元) 3、判令被告支付原告工人工资¥元(元)。 4、判令被告支付逾期付款违约金¥元(元)。 5、本案诉讼费用及本案相关的费用均由被告承担。以上费用共计¥元。

事实与理由: 1、XXXX金的拖欠: XX年X月X日,原告与被告签订关于XXXXXXX合同,原告为X方,被告为XX 方。合同规定:原告为被告提供XX,每月租金XX元,租金押一个月后每月XX日付清 一个月租金。合同期间,因被告方的XX需要,原告又向被告增加提供了XXX,并于X 年X月X日双方签订了XXXXXXX合同, 合同各项条款除违约金约定比例之外,其他条款与前一XX合同一致。前租赁合同租期为 X年X月X日到X年X月X日,后增加的XXXX至今仍未能拆除,按合同规定,费用应 当正常计算,直至XX。租赁期间,被告按合同约定支付XX租赁费虽有拖欠,但仍能基 本给予结算。自X年X月以后拖欠款现象越来越严重,原告多次要求被告给予结算租金 欠款,但催要无果,被告一直推脱不予支付拖欠款项。多次催要之后,被告要求原告XXXX,同时,却不予提供工程项目章、公章,且无人办理,因此一直未予原告落实XXXX的手续。无奈之下,原告只能将XXXXXX。而由于被告方不给加盖相关印章,所以XX区建设 工程安全生产监督站(以下简称安监站)办理XX手续。由于这个原因XXXX也一直无法 另行投入使用。原告将该情况诉至XX区安监站要求解锁,上述情况经安监站核实后,该XXXX信息于X年X月X日解锁。截至X年X月X日被告欠原告XX租金¥元。原告曾多次要求被告支付上述款项,但被告均以各种理由拒绝支付。 2、XXXX工资的拖欠: X年X月X日,因被告的XX需要,原告与被告同时签订了XXXXX的《XXXX合同》。原告为XX方,被告为XX方。合同约定被告将XXXX的XX任务委托交给原告,每月每台

买卖合同纠纷起诉状范本

买卖合同纠纷起诉 状范本

买卖合同纠纷起诉状范本 原告:_________有限公司,法定代表人: _______,职务:________,联系方式:______________。 住所地: 被告:_________有限公司,法定代表人: _______,职务:________,联系方式:______________。 住所地: 诉讼请求: 一、判决被告支付原告货款_________元,并按_________银行发布的同期同类贷款利率标准支付原告自_________年_________月_________日起至本案判决生效之日止的利息; 二、本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由: ________年_________月________日,原告与被告签订了一份

合同编号为_________(_________)________ (________)的《购销合同》,约定原告向被告供应合同总价格为_________元的_______、 _______及_______等设备。 《_______合同》约定发生纠纷向_______方所在地人民法院提出起诉。 《_______合同》签订后,原告依约履行了合同义务,可是,被告只向原告支付_________元货款,尚欠原告货款_________元。 经原告多次向被告催讨, _________年_________月 _________日,被告及______________有限公司向原告作出《付款计划》,内容为“经过三方详细核对,由_______________有限公司及 _______________有限公司欠_______公司的货款分别为_______元及 _______元,经三方友好协商,现计划如下的还款计划,所有货款 _______元于_______年_______月_______日前全部付清,分别为两月每月还款_______万元,最后一个月还款_______元”,可是,在《付款计划》作出后,被告仅向原告支付了_______元货款,到现在为止,被告仍欠原告货款_______元,而_______________有限公司并没有向原告支付过货款。 依据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同,受法律保护。”和《中华

民诉法当事人部分练习题

当事人部分练习题 一、单项选择题 1、依据我国现行法律的规定及相关诉讼理论,关于当事人诉讼权利能力,下列哪一选项是正确的? A.民事诉讼权利能力都是以民事权利能力为基础的 B.民事诉讼权利能力都是以民事行为能力为基础的 C.具有民事诉讼权利能力者在实体上就具有民事权利能力 D.具有民事诉讼权利能力者在实体上不一定就具有民事权利能力 2、关于当事人能力和正当当事人的表述,下列哪一选项是正确的? A.一般而言,应以当事人是否对诉讼标的有确认利益,作为判断当事人适格与否的标准 B.一般而言,诉讼标的的主体即是本案的正当当事人 C.未成年人均不具有诉讼行为能力 D.当事人能力和正当当事人均由法律明确加以规定 3、甲在丽都酒店就餐,顾客乙因地板湿滑不慎滑倒,将热汤洒到甲身上,甲被烫伤。甲拟向法院提起诉讼。关于本案当事人的确定,下列哪一说法是正确的? A.甲起诉丽都酒店,乙是第三人 B.甲起诉乙,丽都酒店是第三人 C.甲起诉,只能以乙或丽都酒店为单一被告 D.甲起诉丽都酒店,乙是共同被告 4、甲乙丙三人合伙开办电脑修理店,店名为“一通电脑行”,依法登记。甲负责对外执行合伙事务。顾客丁进店送修电脑时,被该店修理人员戊的工具碰伤。丁拟向法院起诉。关于本案被告的确定,下列哪一选项是正确的? A.“一通电脑行”为被告 B.甲为被告 C.甲乙丙三人位共同被告,并注明“一通电脑行”的字号 D.甲乙丙戊死人为共同被告 5、某企业使用霉变面粉加工馒头,潜在受害人不可确定。甲、乙、丙、丁等20多名受害者提起损害赔偿诉讼,但未能推选出诉讼代表人。法院建议由甲、乙作为诉讼代表人,但丙、丁等人反对。关于本案,下列哪一选项是正确的? A.丙、丁等人作为诉讼代表人参加诉讼 B.丙、丁等人推选代表人参加诉讼 C.诉讼代表人由法院指定 D.在丙、丁等人不认可诉讼代表人情况下,本案裁判对丙、丁等人没有约束力 6、A厂生产的一批酱油由于香精投放过多,对人体有损害。报纸披露此消息后,购买过该批酱油的消费者纷纷起诉A厂,要求赔偿损失。甲和乙被推选为诉讼代表人参加诉讼。下列哪一选项是正确的? A.甲乙因故不能参加诉讼,法院可以指定另一名当事人为代表人为诉讼代表人代表当事人进行诉讼

买卖合同纠纷起诉状

原告:某某有限公司 住所:___________________ 法定代表人:__________ ,职务: 联系电话: 被告:北京某某材料有限公司 住所:___________________ 法定代表人:__________ ,职务: 联系电话:_____________________ 案由:买卖合同纠纷 诉讼请求: 一、请求法院判令被告向原告支付拖欠货款人民币100000.00元; 二、请求法院判令被告向原告支付违约金5万元; 三、请求法院判令被告承担本案全部诉讼费用。 事实与理由: 原、被告于2015年9月10日签订《产品销售合同》,被告向原告购买原材料,合同总价款为150000.00元。 但截止目前,被告仍有货款100000.00元尚未支付,在此期间,原告多次以电话、短信、上门催要、发律师函等形式要求被告支付货款,但被告均以各种借口拒不支付。 综上所述,被告的行为严重违反了《产品销售合同》的约定,严重侵犯了原告的合法权益,现原告依法诉至贵院,请求人民法院依法审判,维护其合法利益。 此致北京市大兴区人民法院 具状人:

年月日 注:立案需要准备材料: 1、起诉状: ①份数:n+1,n 为被告数量,例如,只有一个被告需要准备两份起诉状,两个被告需要准备三份起诉状,以此类推; ②原告为自然人的,需要本人签字,原告为法人的,需加盖法人公章,有些法院还要求有法定代表人签字。 2、原告身份证复印件一份;被告为自然人的需要提供被告的身份证复印件,为法人的需要打印被告企业工商信息。 3、如委托律师代理,则需要向律师出具授权委托书一份并由委托人签字/ 盖章 4、简单证据材料: ①份数:n+1,n 为被告数量,例如,只有一个被告需要准备两套证据,两个被告需要准备三套证据,以此类推; ②内容:立案时只需向法院提交初步证据即可,比如合同等。

合同纠纷起诉书范本

合同编号:_________合同纠纷起诉书范本 甲方:_________________________ 乙方:_________________________ 签订日期:______年_____月_____日 第1 页共6 页

合同纠纷起诉书范本 原告:___________________,住所地: _________________________ 法定代表人:_____________,职务: _________________________ 被告:___________________,住所地: _________________________ 法定代表人:_____________,职务: _________________________ 诉讼请求: 风险提示: 诉讼请求必须具体﹑明确,该写的一定要写,因为其事关法院审查的范围。但千万不可不加思考地乱要求,如果无相应的证据来支持你的主张,势必遭到败诉的后果,通常还会因此而向法院支付相应的诉讼费。另外,诉讼请求应提出具体的数额,不能笼统地说“赔偿原告的一切损失”之类。虽然这是没有争议的,但并不等于在提出诉讼请求时多多益善,比较切合实际的请求数额,不仅可以减收诉讼成本,降低诉讼风险,而且有利于法院的调解和双方当事人的和解,减少讼累。 第 2 页共 6 页

1、原告请求依法判令被告履行合同中所约定的义务; 2、请求判令被告支付逾期付款违约金_______元; 3、本案诉讼费用及其费用由被告负担。 事实与理由: 风险提示:诉状是个利剑,挑起战争。如果没有写好,那么势必倒过来伤到自己。因此,要摆事实,讲明道理,引用有关法律和政策规定,为诉讼请求的合法性提供充足的依据。摆事实,是要把双方当事人的法律关系,发生纠纷的原因、经过和现状,特别是双方争议的焦点,实事求是地写清楚。讲道理,是要进行分析,分清是非曲直,明确责任,并援引有关法律条款和政策规定。 _______年______ 月_______日原告与被告签订《________合同》,原告为甲方,被告为乙方,乙方需要依照合同向甲方提履行 ____________________________。 结款方式:____________;如一方逾期未付款,支付违约金(不超过造成损失的百分之三十),。合同签订后,被告未按照合同约定履行义务。从_______年______ 月_______日至_______年______ 月_______日被告拒不履行合同义务造成原告损失______元。 综上所述,原、被告签订的《_________合同》是双方真实意思表示,合法有效。被告不依照合同约定履行义务,事实清楚,证据充分,足 第 3 页共 6 页

民事诉讼当事人

民事诉讼当事人

第二章民事诉讼当事人 一、单项选择 1、贾君因生意失败而离家出走,下落不明,经其妻子周静申请被法院宣告为失踪人,其财产由周静代管。贾君在失踪前曾向其友许德明借款10万元,现已到期,许德明向周静索要欠款。周静认为钱是贾君借的,应等到其回来再还。许索要未果,遂向人民法院起诉。下列关于本案诉讼参与人的地位,哪个是正确的?() A.许德明为原告,贾君与周静为共同被告 B.许德明为原告,贾君为被告,周静为其法定代理人 C.许德明为原告,周静为被告 D.许德明为原告,贾君为被告,周静为无独立请求权第三人 2、青年工人张某为筹办婚事,到玻璃店买了一块穿衣镜,乘25路公共汽车回家。当车行使到东风路口时,突遇豆花饭店服务员王某用木架车拉着为饭店买的货物横穿马路,驾驶员只好紧急刹车。结果车上乘客几乎全部摔倒,张某的穿衣镜也被打碎,划破乘客丁某的脸部,使其误工15天,花去医药费500元。丁某为此起诉到法院,要求赔偿其损失。下列说法正确的是()A.丁某应当以张小刚为被告 B.丁某应当以公交公司和张某为共同被告 C.丁某应当以公交公司和驾驶员为共同被告 D.丁某应当以公交公司为被告,以张某为第三人 3、齐老汉去世后,他的七个儿子因遗产继承发生纠纷,诉至法院。小儿子齐七告大儿子齐大侵犯了他的继承权。法院受理本案后,通知其余五个儿子应诉,其中齐三和齐四明确表示放弃实体权利,不参加诉讼;齐二和齐五根本不表态;齐六愿意参加诉讼。请问本案中应列谁为原告() A.齐七 B.齐七、齐六 C.齐七、齐六、齐二、齐五 D.齐七、齐六、齐二、齐五、齐三、齐四

4、甲方物资局所属的甲市物资租赁贸易服务总公司于2004年10月与乙市农业生产资料服务公司签订了一份买卖合同,该合同在履行过程中发生了纠纷。此时,甲市物资租赁贸易服务总公司一分为二,分立为甲市物资租赁服务公司和甲市物资贸易公司(均为独立法人),公司分立时,对上述买卖合同如何处理未作安排。现乙市农业生产资料服务公司到法院就该合同纠纷提起诉讼,本诉讼的被告应当是谁? () A.甲市物资租赁贸易服务总公司 B.甲市物资局 C.甲市物资租赁服务公司或甲市物资贸易公司 D.甲市物资租赁服务公司和甲市物资贸易公司 5、甲、乙二人协议合伙经营木材生意,出于产品销路的考虑,挂靠村办集体企业并以其名义进行生产经营活动,后由于拖欠货款,被诉至法院,本案被告应当是() A.甲和乙 B.甲或乙 C.村办集体企业 D.甲、乙和村办集体企业 6、某煤矿工人张某,上班时私自驱动矿车,撞倒正在路过的行人刘某。刘某住院治疗2个月,出院后向法院起诉,法院应传唤谁作为被告出庭应诉? () A.张某 B.煤矿 C.张某与煤矿 D.煤矿矿长 7、陈某因其存于中国银行河南省郑州市分行甲区支行乙储蓄所的5万元存款被人冒领,欲诉诸法院。请帮他确定本案以谁为被告? () A.乙储蓄所 B.甲区支行及郑州市分行 C.甲区支行 D.中国银行总行 8、个体工商户刘某经营文具生意,因生意红火,人手不足,故雇用王某为其打工。在一次交易中,王某与丁某因服装价格问题发生争执,王某将丁某皮衣划破,造成一定损害,本案中,丁某应以谁为被告提起诉讼?()A.王某 B.刘某 C.王某或刘某 D.王某和刘某 9、甲为经营电器商品零售的个体工商户。后甲无意再做下去,即将其门面和营

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