律师合同管理中的注意事项
一、传真件、扫描件、复印件的合同可不可以
最好用原件。原件是指最初产生的区别于>复制件的原始文件。原件上一般要有一方或双方原始的签字或盖章。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条:“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据:……(四)无法与原件、原物核对的复印件、复制品……。”从中可以看出,复印件证据具有证明能力,但由于其本身存在瑕疵,需要其他证据来佐证,补强。传真件和扫描件同复印件一样,容易被改动,所以,也不能作为单独认定案件事实的依据。
二、合同发生纠纷后注意时效
1、诉讼时效(一般为两年)
所谓诉讼时效,从字面理解就是,过了这段时间再去起诉,即使有理,法院也不会支持你。四种情况下诉讼时效为1年:(一) 身体受到伤害要求赔偿的;(二) 出售质量不合格的商品未声明的; (三) 延付或者拒付租金的;(四) 寄存财物被
丢失或者损毁的。
2、抵押权的行使期间(和主债权的诉讼时效期间相同)(物权法第202条)
3、可撤销合同的撤销权在一年内行使(合同法55条)
4、因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的撤销权应在一年内行使(合同法74条)
5、对合同解除通知和抵销通知有异议,应在三个月内向法院起诉(合同法司法解释二第24条)
6、起诉前应先进行财产保全,保全后应在15日内起诉(民事诉讼法93条)
7、一审判决后的上诉期限从收到之日起为判决15天,裁定10天(民事诉讼法147条)
8、申请再审应在2年内提出(民事诉讼法184条)
9、申请执行的期间为2年(民事诉讼法215条)
10、冻结存款及其他资金的期限不得超过6个月,查封、扣押动产的期限不得超过1年,查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过2年。续行期限不得超过前述期间的二分之一。(最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定29条)
三、合同权利行使
1、主张合同无效(合同法52条、53条)
2、主张变更或者撤销合同(合同法第54条)
3、主张表见代理(合同法第49条)、表见代表(合同法第50条)
4、主张同时履行抗辩权--合同规定同时履行,你不履行就不能要求我履行(合同法第66条)
5、主张先履行抗辩权--合同规定你先履行,你没履行或者履行不到位,你不能要求我履行(合同法第67条)
6、主张不安抗辩权--合同虽然规定我先履行,但是鉴于你有以下几种情形(经营状况严重恶化;转移财产、抽逃资金,以逃避债务;丧失商业信誉;有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形),让我不安,让我担心我履行之后,你无法履行,所以,我通知你后中止履行(合同法第68条)
7、主张代为权(合同法第73条)
8、主张撤销权(合同法第74条)
9、主张合同变更或者未变更--合同变更一定要书面化(对合同变更的内容约定不明确的,推定为未变更)(合同法第78条)
10、债权转移未通知我方(合同法第80条)
11、债务转移未经债务人同意(债务人为我方情况下)(合同法第84条)
12、主张解除合同并要求赔偿损失(理论上应当不能要求对方承担违约责任,合同法第97条)
13、主张抵销
14、主张行使抵押权、质押权(有担保的情况下)(物权法第十六、十七章)
15、主张行使留置权
个人之间留置的动产,应当与债权属于同一法律关系,企业之间留置的除外。(物权法第231条)
16、主张违约责任或者缔约过失责任(合同法第七章和第42条)
17、主张不可抗力(合同法第118条)
18、主张对方没有履行防止损失扩大的义务(合同法第119条)
19、责任竞合时,合理选择违约之诉和侵权之诉(合同法第122条)
20、在收到律师函警告侵犯知识产权时,可以提起知识
产权不侵权确认之诉
21、主张租房人的优先购买权,注意只有租房人有优先购买权,租车租船租赁其他物品不具有优先购买权(合同法第230条)
四、合同的重点审查点
1、合同生效
在合同中尽量约定:“合同自签字或盖章之日起生效”,因为实践中经常会出现只有签字或者只有盖章的情况。而如果合同中约定“合同自签字并且盖章之日起生效”“合同自签字、盖章之日起生效”,则视为合同为附生效要件的合同,缺少任何一个则合同不生效。
2、合同必须具备合同当事人、标的、数量
缺少上述三项中的任何一项合同不成立。所签的这个“合同”只是个“意向合同”,不具备合同的效力,一方不履行,另一方只能追究这一方的缔约过失责任。
3、合同有附件的,应约定上“合同主文与附件不一致的,以合同主文为准(或者以合同附件为准)”
4、一页以上合同需加盖骑缝章
否则,另一方提出合同被更换,被改动,不承认没有盖章的内容,徒增麻烦。
5、合同附件需盖章
同上,如果加盖了骑缝章,则可。如果没有骑缝章,也没有盖章,则附件内容很难被认可,所以,为提起注意,合同附件最好单独盖章。
6、最好把合同签订日期约在合同条款中
实践中,签合同的人经常忘记填写合同签订时间,如此,则无法判断合同生效时间,徒增麻烦。
7、审查合同主体资格
对方不能是一个部门,最好也不要是分公司(履约能力欠
佳);自己方则尽量采用小的子公司签订合同
8、最好保留对方的营业执照复印件,明确对方的账号和地址
首先能初步了解对方的资信情况,其次,如果引起诉讼纠纷,则在合同文本中能轻松的找到对方,有帐号则方便财产保全。
9、注意合同中约定的金额的大小写是否一致。
如不一致,则比较麻烦,需从合同整体判断合同金额。
10、核实双方单位名称是否与印章一致,合同履行过程中来往函件中的盖章是否与合同签订时的印章一致。
11、合同变更或者协商解除后,一定要对方书面确认,否则,容易起纠纷而被认定为未变更或者未解除。
12、合同中不要用“罚款”字眼,而改用违约金。国家机关才有罚款的权力,而合同是平等当事人之间的协议,所以,用罚款字眼易被法院判断约定无效。