1.1.2 招标投标的性质、特征
• 合同内容应当在招标文件和投标文件中体现出来。这一过程中， 招标人处于主动地位，投标人只是按照招标文件的要求编制投 标文件。如果投标文件不符合招标文件的要求，则应当是废标。 因此，一旦出现招标文件和投标文件都没有约定合同内容的情 况，应当属于招标文件的缺陷。此时的处理原则可以适用《合 同法》第六十一条和六十二条的规定：第一，双方协议补充； 第二，按照合同有关条款或者交易习惯确定；第三，适用《合 同法》第六十二条的规定。因此，如果A房地产公司拒绝签订 合同则应当承担法律责任。
1992年12月30日，建设部颁发了《工程建设施工招标投标管 理办法》。
1.1.4 招投标制度的历史沿革
1994年12月16日建设部、国家体改委再次发出《全面深化 建筑市场体制改革的意见》，我国特征
《合同法》明确规定： • 建设工程招标是要约邀请 • 投标是要约 • 定标 中标通知书是承诺
1.1.2 招标投标的性质、特征
[案例1.1] 建筑公司诉某开发公司招投标纠纷案
[背景] 2000年11月22日某省A房地产公司就一住宅建设项目进行公开招标， B建筑公司与其他三家建筑公司参加了投标,B建筑公司中标。2000年12月14 日，A房地产公司向B建筑公司发出了中标通知书，其中表内容：建筑面积 74781平方米，中标价格8000万元人民币，要求12月25日前签订工程承包 合同，12月28日开工。
筑公司以招标文件没有要求必须分包而拒绝。2001年3月1日，A房地产公 司明确函告B建筑公司：将“另行落实施工队伍。” 于是，B建筑公司只得诉至工程所在地中级人民法院。在法庭上B建筑公司 指出，A房地产公司既已发出中标通知书，就表明招投标过程中的要约已经 承诺，按《招标投标法》规定，签订工程承包合同是A房地产公司的法定义 务。因此，B建筑公司要求A房地产公司继续履行合同，并赔偿损失560万 元。A房地产公司辩称：虽然已发了中标通知书，但这个文件并无合同效力, 且双方尚未签订合同, 不存在合同上的权利义务关系,A房地产公司有权另行 确定合同相对人。
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1. 建设工程招投标概述
• 第一节招标投标的概念、性质、历史沿革 • 第二节建设项目招投标范围、种类、方式 • 第三节 工程建设市场
1.1 招标投标的概念、性质、历史沿革
• 1.1.1招标投标的概念 • 1.1.2招标投标的性质和特征 • 1.1.3招标投标的意义 • 1.1.4招投标制度的历史沿革
1984年，国家计委、城乡建设环境保护部联合下发了《建设 工程招标投标暂行规定》，倡导实行建设工程招投标，我 国由此开始推行招投标制度。
1991年11月21日建设部、国家工商行政管理局联合下发《建 筑市场管理规定》，明确提出加强发包管理和承包管理。
1991年建设部还与国家工商行政管理局一起制订了《施工合 同示范文本》及其管理办法。
1.1.2 招标投标的性质、特征
[问题] （1）投标行为的法律性质是什么？为什么？ （2）发出中标通知书这一行为的法律性质是什么？为什么？ （3）由于没有订立合同，双方都有一定损失，双方的损失应当如何
承担？ 为什么？ [考查] （1）招标投标活动中要约、承诺及合同生效等条款；（2）
1.1.1 招标投标的概念
• 招标投标 • 是指招标人对工程建设、货物买卖、中介服务等交易
业务，事先公布条件和要求，吸引愿意承接任务的众 多投标人参加竞争，招标人按照规定的程序和办法择 优选定中标人的活动。 • 整个招投标过程包含：招标，投标，定标（决标）。
1.1.1 招标投标的概念
• 建设工程招标
• 是指招标人在发包建设项目之前，公开招标或邀请 投标人，根据招标人的意图和要求提出报价，择日 当场开标，以便从中择优选定中标人的一种经济活 动。
• 建设工程投标
• 是工程招标的对称概念，指具有合法资格和能力的 投标人根据招标条件，经过初步研究和估算，在指 定期限内填写标书，提出报价，并等候开标，决定 能否中标的经济活动。
中标通知书发出后，B建筑公司按A房地产公司的要求提出，为抓紧工期，应 该先做好施工准备，后签工程合同。A房地产公司同意了这个意见。之后，B 建筑公司进入了施工现场，平整了场地，将打桩桩架运入现场，并配合A房地 产公司在12月28日打了两根桩，完成开工仪式。
1.1.2 招标投标的性质、特征
工程开工后，双方还正式签订承包合同，就因为对合同内容发生了争议。 A房地产公司要求B建筑公司将工程中的某个专项工程分包给C公司，而B建
1.1.2 招标投标的性质、特征
招标投标的特征
1、公正性 2、规范性 3、竞争性 4、风险性 5、一次性 6、法治性
1.1.3 招标投标的意义
形成了由市场定价的价格机制 不断降低社会平均劳动消耗水平 工程价格更加符合价值基础 公开、公平、公正的原则
1.1.4 招投标制度的历史沿革
（2）发出中标通知书这一行为的法律性质是承诺。因为中标通知书的发出意味着招标 人接受了投标人的投标文件，即中标通知书是受要约人（招标人）同意要约（投标文 件）的意思表示。而投标文件又意味着对招标文件的接受，两者的内容构成了明确具 体的合同内容。
（3）《招标投标法》第四十五条规定：“中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。 中标通知书发出后，招标人改变中标结果的，或者中标人放弃中标项目的，应当依法 承担法律责任。”第四十六条规定：“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起 三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。”因此，如果双方最终 没有签订合同，则应当有一方对此承担法律责任。
招标投标活动中合同争议处理原则等。
1.1.2 招标投标的性质、特征
• [参考答案]
（1）投标行为的法律性质是要约。同时，投标人表明一旦中标，将受投标文件约束， 表现为中标后将按照投标文件订立合同，且往往以投标保证金作为保证，因此，也符 合“表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束”这一条件。