关于知识产权侵权纠纷案件相关问题的法律意见（即培训讲稿）商城一、二期领导：近年来，相当一部分知识产权权利人将打假目标瞄准了业内具有较大知名度的商城和市场，我商城成为知识产权打假的重点对象，知识产权侵权纠纷案件呈逐年上升态势。

我部在总结知识产权侵权纠纷案件的经验基础上，结合现行法律法规及我商城实际情况，就日常管理中应做好哪些应对措施及证据保全措施问题出具如下法律意见，供参考。

一、从国际国内环境看，知识产权保护与打击知识产权侵权行为力度加大国际环境：大量外企（典型代表：路易威登马利蒂公司、古乔古希股份公司、勃贝雷有限公司、普拉达公司和香奈儿有限公司，涉及的品牌分别为“LV”、“GUCCI”、“BURBERRY”、“PRADA”、“CHANEL”）打击中国仿冒品、抢占中国消费品市场，行政查处与民事诉讼并行，维权对象一般针对那些形成了一定规模、在同行业具有一定影响力的中国企业。

2001年12月11日，我国正式加入WTO，成为其第143个成员国。

在加入世贸组织之后，我国政府在知识产权保护上做出了积极的努力，司法环境也得到了进一步的改善。

在这种新的形势下，国外企业的维权方式也发生了变化：近年来，他们从单打独斗发展为形成行业协会、行业联盟进行维权，以产生规模效应，使维权向深度和广度推进。

与此同时，国外企业逐渐把维权的目光从仿冒品的制造者扩大到销售者，进而将目光聚焦在具有一定规模的市场开办主体上。

国内环境：由于中国加入世贸组织的承诺，中国近年来开始加大知识产权保护力度，在打击知识产权侵权行为方面作出了很多努力，行政查处力度加大、增设司法资源（如增设知识产权庭、知识产权案件管辖下放等）、具体规定侵犯知识产权构成犯罪的基本标准等。

2010年11月5日，国务院在北京召开全国知识产权保护与执法工作电视电话会议，温家宝总理作重要话。

总理强调，保护知识产权是尊重创造性劳动和激励创新的一项基本制度，是建设法治国家和诚信社会的重要内容。

建设创新型国家，完善社会主义市场经济体制，必须坚定不移地保护知识产权。

最高院院长王胜俊做2010年政府工作报告时，其中一项重要内容就是加大知识产权保护力度，据统计，2010年，各级法院审结知识产权案件48051件，同比上升32．96％，工商系统共查处商标违法案件5.6万件，我们比2009年增长了9.78%。

伴随着知识产权保护力度的加大，知识产权案件也将逐年攀升。

在我部过去办理的知识产权侵权纠纷案件虽然全部胜诉，但大部分证据多采事后补救方式，证据保全工作仍然缺乏相应管理秩序。

二、市场作为知识产权案件责任主体的依据（一）根据法律法规及司法实践，市场不是侵权产品的销售方市场作为“地出租人”与“销售者”是两个不同性质的概念。

市场以出租、物业管理等为其经营主业，不包括批发、零售商品。

对于一般消费者来说，其也不具有公示意义的销售者身份。

虽然，市场向消费者出具发票，但市场出具发票一般是接受税务局委托向商户代征税款代开发票，且发票印章一般显示“代开发票专用章”。

目前，各地许多小商品批发市场、服装批发市场都是由市场将场地租赁给商户进行经营，直接销售商品的是承租场地的商户，因此，市场不是销售者。

我国司法判例亦否认市场是销售者。

（二）市场作为知识产权侵权纠纷案件民事责任主体的依据虽然，市场不是销售者，但我们通过梳理市场的从业资格、市场的经营行为以及消费者选择购物时对市场相关服务的依赖，可以大致看出市场究竟为何要在一定条件下承担侵权责任。

1、市场与单纯的场地出租者的情况不同。

单纯的场地出租者，只需要具有民事主体资格，使得其具有与实际经营者签署场地出租协议的民事行为能力和民事责任能力，并不需要国家工商行政管理部门授予的企业法人经营资格；而市场实施的是一种积极的经营行为，不仅需要具备民事主体资格，还需要具有企业法人经营资格。

2、市场具体的经营行为包括：（1）确立市场的经营范围、经营理念和经营方式。

（2）进行招商，与实际经营者（商户）签署相关协议，而在这个过程中，市场本身实施了一种遴选的行为。

这种遴选，不仅仅是对招商的对价的一种选择，而且存在根据其确定的经营范围、经营理念和方式遴选实际经营者的行为。

（3）市场通过与商户的合同约定，获得了对于商户经营行为的监督、管理和控制的权力与能力。

（4）在商户从事具体商品经营的同时，市场针对整个市场也从事了经营行为，即向商户和消费者提供了必要的服务。

其中包括对于整个市场的宣传、推广，而非是对于某个商户的宣传和推广，还包括对于整个市场提供的公共服务，以及必要的监管和控制，以使得全体商户的经营行为符合其所确立的经营范围、经营理念和经营方式，从而最终确保其经济利益的实现。

（5）市场在获取利润的方式上一般采取两种方式，一种是通过固定的租金获取收益，一种是按照商户实际的经营额的比例分配获得收益。

无论市场采取哪种利益获取方式，其与单纯的场地出租者都存在着区别。

单纯的场地出租者获取利润的方式仅仅是场地的出租费用，其与商户实际的经营行为并不必然产生联系；而市场只有通过经营行为提高所有商户的获取利润的能力，才能够从长远的角度获得更大的经济利益回报。

因此，市场的利益获取，与商户的具体经营行为存在着直接的关系，也与其本身对于整个市场的经营行为存在直接的关系。

准确地说，市场对于商户的经营行为实施了一种辅助的经营行为。

3、商品或服务的来源与单纯的场地提供者存在关联。

而一旦市场参与进来之后，消费者对于商品的选择过程，就不仅受到具体提供商品和服务的商户的影响，而且，同时会受到市场所提供的经营服务行为的影响。

从以上的分析可以看出，如果商户销售侵权商品，市场虽然与商户之间，没有共同实施销售侵权商品的行为，也未共同拥有侵权物品，但是却能够共同控制侵权产品的销售行为。

而销售侵权产品给权利人带来的损害，不仅与商户具体销售侵权产品的行为有关，而且与市场对于整个市场的经营行为，即对于商户经营行为的辅助经营行为有关。

从而，在一定条件下，市场应对于商户销售侵权商品的行为承担相应侵权责任。

具体根据市场辅助经营的程度，承担责任的程度亦有不同，一般表现为两种形式，即连带责任与一般侵权责任。

（三）市场可能承担的民事侵权责任形式1、连带责任根据《民法通则》第130条规定“二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任”，最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》(下称“《民法通则意见》”)第148条第1款规定“教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担连带民事责任”及《侵权责任法》第九条规定“教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任”，若市场教唆、帮助商户实施侵权行为（如传授或提供违法进货渠道、明知商户购买的是侵权产品仍为其提供特定物流、教唆商户从河北白沟采购仿冒箱包等），应构成共同侵权人，与商户就侵权行为所造成的损失承担连带责任。

案例：秀水市场被诉侵权，北京市第二中级人民法院判决秀水市场承担连带责任。

2、一般侵权责任根据《民法通则》第118条规定“公民、法人的著作权、专利权、商标专用权、发现权、发明权和其他科技成果受到剽窃、篡改、假冒等侵害的，有权要求停止侵害，消除影响，赔偿损失”、《商标法》第五十二条规定“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：…（五）给他人的注册商标专用权造成其他损害的”及《商标法实施条例》第五十条规定“有下列行为之一的，属于商标法第五十二条第（五）项所称侵犯注册商标专用权的行为：…（二）故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的”，如果市场明知市场内存在侵权行为仍不予及时有效制止仍为商户提供便利条件的，应承担侵权责任。

通过研究相关司法判例，我们发现关于市场内存在侵权行为不予制止仍继续提供场地问题，不同法院甚至同一法院的不同法官处理方式不同，有的法院或法官认定市场与商户承担连带责任（如北京二中院），有的法院认定市场与商户共同承担侵权责任（如朝阳法院），有的法院认定市场仅承担疏于管理范围内的补充侵权责任。

市场未尽监督管理职能，间接扩大权利人的损失，一般仅承担疏于市场管理的责任，仅为侵权责任的补充责任。

（四）市场是否会因市场内销售侵权产品涉嫌犯罪可能与市场有关的犯罪主要有两种，一是生产、销售伪劣产品罪，二是销售假冒注册商标的商品罪。

该两种罪一般犯罪对象是生产者和销售者，但如果市场公司成为该犯罪主体的帮助犯的，也可能涉嫌犯罪，但我商城不存在此种情形，一般不涉及犯罪。

（五）市场内存在销售侵权产品的，市场可能承担的行政责任依据《北京市生活消费品、生产资料市场管理条例》第二十三条规定“市场服务管理机构应当接受工商行政管理部门和其他有关行政管理部门的监督管理，履行下列义务：…（四）维护市场秩序，发现违法行为应当及时制止，并向有关行政管理部门报告…”及本条例第四十五条规定“市场服务管理机构违反本条例规定，有下列行为之一的，由工商行政管理部门予以处罚：（一）未履行本条例规定义务，造成市场秩序混乱的，责令改正，并可以处以１０００元以上２万元以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿…”，如果我商城内存在违法行为，我商城未予及时有效制止的，我商城可能因此承担一定的行政罚款责任。

三、市场因场内商户销售侵犯他人知识产权产品可能承担责任的常见责任承担方式（一）停止侵害我国《商标法》、《著作权法》、《专利法》，都分别对即发侵权做出了类似的规定：当权利人或者利害关系人有证据证明他人即将实施侵犯其知识产权的行为，如不及时制止，将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。

一旦构成侵权，法院判决首先要求立即停止侵权。

（二）消除影响、赔礼道歉根据现有法律法规规定，只有《著作权法》规定了这两种责任形式，而且对其构成要件没有明确规定。

《商标法》、《专利法》没有类似规定，因此只有涉及侵犯他人著作权的才涉及该两种责任承担方式。

（三）赔偿损失由于此类案件中，权利人一般无法举证证明其内侵权所遭受的损失或侵权人因侵权所获得的利益，司法实践中多由法院根据侵权行为类型、侵权人经营规模及经营时间长短等因素综合裁量确定具体赔偿金额。

四、我商城如何避免侵权、避免承担责任或减少赔偿金额问题由于我商城在知识产权侵权案件中一般是以市场管理方的身份参加诉讼，即便承担责任亦是承担市场管理范围内责任，因此我商城在日常管理中尽到市场管理责任并做好日常证据保全工作，可以在很大程度上避免承担责任或减轻责任。

我部根据以往诉讼经验并结合司法实践和现行法律法规规定，建议我商城从以下几个方面做好日常管理及证据保全工作。

（一）建议入场前和入场时所做工作1、租赁合同条款设置我商城可以通过在租赁合同中设置相应条款，明确告知商户不得销售侵犯知识产权产权，否则应承担相应违约责任，目前我商城适用的租赁合同版本第十条“合同的解除”条款中设置了该条款，并将商户销售侵犯他人知识产权产品设置为我商城行使合同解除权的条件之一。