二、股东优先购买权法律性质
1.股东优先购买权是一种法定权利 维系有限责任公司的人合性 《公司法》第七十二条第四款规定： “公司章程对股权转让另有规定的，从其规定” 该款作为对股权转让的例外规定，会不会成为允 许公司以章程的形式限制或者排除股东优先权？ （1）公司设立时，章程中即规定的，有效 （2）公司成立后，股东通过修改章程的决议而设定 限制或排除股东优先购买权的条款，无效
（1）拟转让股权的股东应当先将转让意向以书面形式 通知公司及其他股东，以征得其他股东同意。 （2）其他股东应在接到书面通知30日内作出答复，逾 期未答复的视为定的一般交易条款，应完全一致 （eg）交易价格、数量、支付方式、履行期限等 （2）股权转让合同中有特别约定的，以保护股权转让 方的利益为立足点，比较第三人与优先权股东的承诺 (eg)资信状况、支付期限等 若双方的承诺对转让方的利益保护大致相等，则 优先权股东的购买优先权确认。
对于此次股权转让事宜，E于2009年1月6日，以书面 方式通知了其他股东，其中BCD明确表示同意，但A 不同意转让，但未购买。事后，A主张行使优先购买 权，并提出交易价格为1000万元，E不同意。A遂于 2009年2月1日向人民法院提起诉讼。
（1）持反对意见的股东是否享有优先购买权？ （2）是否仅仅以交易价格为依据确定“同等条件”？
股东优先购买权问题研究
目录
1.案例分析
2.股东优先购买权概述 3.股东优先购买权法律性质
4.股东优先购买权构成要件
2006年，A、B、C、D、E（A为有限公司）共同设立甲 公司，注册资本为10亿，其中E出资1000万，A出资 3000万，BCD各出资2000万。 2008年10月20日，E与乙公司签订股权转让协议，约 定E将其所持有的甲公司10%的股权全部转让给乙公司， 作价1200万元。乙公司承诺： （1）替E赠送给案外人F市价300万元的别墅一套 （2）依据乙公司制定的某项目商业计划书测算的项目 收入，将该项目的10%的收益权给E，估价200万元 （3）其余700万元以货币资金的方式作为支付对价。 2009年1月5日，E与乙公司签订补充协议，约定支 付对价中的700万元货币资金延期一年交付，乙公司 提供其生产设备作为抵押，约定若到期不能支付，将 从该设备变卖、拍卖价款中优先支付交易对价。
2.股东优先购买权是一种附条件的形成权
股东优先购买权的特征体现在： （1）当发生股东对外转让股权时，在同等条件下，优 先权股东因单方购买的意思表示，就足以使既存法律 关系发生变更。 （2）优先权股东无需征得股权转让方同意。 条件： 其权利的形成仅存在于股东对外转让股权时，自身 不同意转让，且与受让人股权的第三方在同等的条 件下方能行使。
婚姻关系存续期间，以夫妻一方名义在有限责 任公司的出资属于夫妻共同财产，离婚财产分 割时，因婚姻解除而发生的对外转移
最高人民法院关于适用《中华人民共和国 婚姻法》若干问题的解释（二） 如果将出资份额部分或者全部转让给该股 东的配偶的，应当经其他股东过半数同意， 并且公司股东有优先购买权。
拍卖时得否行使优先购买权 《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、 变卖财产的规定》 人民法院应当在拍卖五日前以书面或者其 他能够确认收悉的方式通知优先购买权人于 拍卖日到场，优先购买权人经通知未到场的， 视为放弃优先购买权。 拍卖过程中，有最高应价时，优先购买权 人可以表示以该最高应价买受，如无更高应 价者，则拍归优先购买权人；如有更高应价， 而优先购买权人不作表示的，则拍归该应价 更高的竞买人。
股东优先购买权的标的可否为部分股权？
同等条件下，其他股东具有优先购买权，该股东购 买的应当为拟转让的全部股权，而不得根据优先权 股东的购买能力仅购买部分股权。
（1）优先购买权的行使需完全按照出卖股东与第三 方达成的协议形成相同的合同，这必然排斥部分行使 优先购买权 （2）控股权问题
确认股东可以向第三人转让股权的权利
三、股东优先购买权构成要件
权利主体
权利标的
前置程序
同等条件
1
2
3
4
《公司法》第七十二条第三款规定： 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东 有优先购买权。
《公司法》第七十二条第二款规定： 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过 半数同意。 （1）直接同意 （2）接到书面通知之日起30日未答复，视为同意 （3）其他不同意的股东不购买的，视为同意转让。
一、股东优先购买权概述
股东优先购买权，是指股东向股东以外的第三人 转让股权时，其他股东享有在同等条件下优先于第三 人购买该股权的权利。 《公司法》第72条规定： 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东 过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他 股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起三十 日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同 意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不 购买的，视为同意转让。
赠与能否成为第三人行使优先购买权的原因？ 赠与合同的目的则是一方无偿的将利益赠 与他方。这种合同往往具有强烈的人身属性， 赠与人只希望将利益赠与特定的受赠人。受 赠人往往与赠与人有特别的关系，如亲属关 系等。这种特点使得赠与合同当事人不能被 第三人所代替。所以，在赠与的情况下，不 能认为是出卖人将股权转让给第三方的行为。 优先购买权人不能在这种情况下行使优先购 买权。当然，转让股东与第三人可能存在通 谋虚伪表示的情况，即以表面的赠与合同掩 盖真实的股权转让合同，其他股东可以主张 该赠与合同无效。
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