编号：_______________
本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载

甲 方：___________________
乙 方：___________________
日 期：___________________

合同法的附随义务(1)

说明：本合同资料适用于约定双方经过谈判、协商而共同承认、共同遵守的责任与
义务，同时阐述确定的时间内达成约定的承诺结果。文档可直接下载或修改，使用
时请详细阅读内容。
付义务责任形态
一、附随义务的历史演变
早在罗马法时期， 就有了附随义务的雏形。 在罗马法中， 合同
领域的诚信是课加于合同主体的具有明显道德内容的 义务，该诚信虽
然要求使用客观的标准评价当事人的行人， 但并不排除对主体故意或
者过失等主观因素的考虑。罗马法 中的诚信( bonafides ) [1] 契约要
求债务人除了履行契约规 定的义务外，还要履行诚实、善良的契约外
义务。与之对应 的诉讼称为诚信诉讼，审判员可以而且应该根据善意
( exfidebona )去探究当事人达成的是什么东西 [2] ，对合 同义务予
以扩张，以补充合同内容，使当事人的合同利益得 到法律全面的保
护。在诚信诉讼中当事人可以向审判员提出 任何涉及诚信的请求，而
不必采用抗辩等方式 [3]. 承审员可 斟酌案情，根据当事人在法律关系
中应该诚实信用，按公平 正义的精神为适当的判决，不必严守法规。
除某些约定的不 公正性，在法律关系中依诚信应为的标准调整当事人
的权利 义务。诚信契约和诚信诉讼要求当事人承担善意、诚实的补 充
义务，而且承审员还根据正义、衡平的原则对契约的内容 进行干预，
对当事人的权利和义务予以衡平。在这种契约及 诉讼中，基于诚信而
要求当事人承担的义务用现代法的眼光 来看，即为附随义务。
附随义务进入到立法的规定中最早是在《法国民法典》 中。《法
国民法典》第 1134 条第 3 款规定：“契约应以善意 履行之。”第
1135
条规定：“订约人不仅要履行他明确承诺 的义务，而且要履行根

据契约的性质，发生公平原则、习惯 或法律赋予的义务。 ”也就是说
罗马法在司法实践中衍生的 善意、诚实的补充义务在 《法国民法典》
中得到立法的规定。 在法国法中，公平、习惯和法律是善意、诚实的
补充义务的 法源基础。如法国法中医生的义务就包括“告知对方以必
要 信息”义务，尤其是外科医生，应向接受手术的病人说明手 术的危
险性。 [4] 善意、诚实的补充义务从罗马法的司法义 务到《法国民法
典》的法定义务，应当是一个重大进步，然 而法国法院并没有在审判
活动中明确适用它，而是在对合同 义务进行分类来扩张合同义务，以
实现对当事人利益的保护。 当时法国处于启蒙运动时期，理性的光辉
照耀一切，意思自 治原则主宰一切。因此法官在审判中，更多的是依
合同当事 人的意思自治来处理案件。附随义务因此与法国司法实践失
之交臂。
德国民法典》中关于附随义务( Nebenpflicht )的第 242 条被
称为现代契约法的一般条款。它再次阐述了《法国 民法典》中
关于善意、诚实补充义务的规定。该条款的内容 是：“债务人
有义务依诚实和信用，并参照交易习惯，履行 给付。”用这一
条确定和补充契约当事人的义务，甚至是契 约履行后的义务，
是立法者制定该条款的目的所在 [5]. 与 《法国民法典》不同的
是，德国的法院在审判过程中充分运 用了这一条款，并在此基
础上创设了注意义务、合作义务、 告知义务等， 大大丰富了
附随义务的内涵。 1902 年第二届德 国法学家大会上律师发表
了名为《论积极侵害契约及其法律 效果》的论文，1904 年再
度刊行时， 改称为《积极侵害契约》 ， 该文列举了瑕疵履行
的情况，即为积极侵害契约。当时的德 国民法关于侵权行为的
规定不足以进行救济，因此提出积极 侵害契约理论来保护瑕疵
履行时债权人的合法权益，予以补 充此法律漏洞 [6]. 德国法院
通过判例建立了积极侵害债权 制度，从而弥补了原有法律的不
足，使得附随义务获得法律 上的认可，在对契约当事人利益的
保护上又向前迈进了一大 步。随着概念法学的衰落，利益法学
的兴起，受社会本位思 潮的影响，人们逐渐开始在对主给付义
务之外的其他的附随 义务进行研究，以此作为扩大对受害人利