目录
摘要......................................................................................................................................... I ABSTRACT ............................................................................................................................. III 目录....................................................................................................................................... V 引言. (1)
一、医疗服务合同法律适用的现状及问题 (3)
（一）我国调整医疗服务合同的立法现状及法律适用现状 (3)
（二）我国医疗服务合同法律适用存在的问题 (4)
1．过度依赖侵权责任法 (4)
2．纠纷预防机制的欠缺 (5)
二、医疗服务合同法律适用问题产生的原因 (7)
（一）医疗服务合同的特有规则未强化 (7)
（二）医疗服务合同的性质未准确定性 (7)
（三）医疗服务合同的权利义务不明确 (8)
（四）医疗服务合同的法律适用中责任的竞合 (12)
三、医疗服务合同责任与侵权责任法益考量 (13)
（一）医疗损害纠纷的合同法与侵权责任法适用 (13)
（二）医疗服务合同违约责任与侵权责任法法益比较 (16)
1．立法价值不同 (16)
2．责任构成不同 (17)
3．损害客体不同 (18)
4．赔偿范围不同 (18)
5．损害赔偿以外的其他责任 (18)
四、法律适用完善的建议 (21)
（一）医疗服务合同有名化 (21)
V
（二）强化医疗服务合同特有规则 (23)
（三）正确定性医疗服务合同 (24)
（四）明确诊疗规范内容及地位 (25)
（五）医方过错认定标准 (27)
结语 (29)
参考文献 (31)
致谢 (33)
VI
引 言
1 引 言
人食五谷杂粮，焉能无病。医患关系由来已久，长久以来，医生以视病如亲的态度悬壶济世，而患者也常以华佗在世、仁心仁术的感恩心情回报医生，医患关系极为融洽。然而随着社会文化和科学技术的发展，人们的物质生活水平不断提高，对生活质量和健康质量的要求也不断变化，患者权利意识的觉醒和膨胀使得医生与患者之间关系日益复杂化，矛盾冲突频发，造成的流血冲突也数不胜数。近年国内媒体对医疗团体的宣传加大了力度，反应了社会主流态度是希望缓和医患关系，使之恢复常规的和谐状态，然而道德上的感召依然需要法律的强势支援。
我国调整医疗法律关系的法律体系尚不完备，缺乏医事基本法。目前主要有全国人民代表大会制定的《民法通则》、《合同法》、《侵权责任法》、《执业医师法》等法律；国务院及各部委制定的《医疗事故处理办法》、《医疗事故处理条例》等条例；最高人民法院出台的《关于审理人身损害赔偿案例适用法律若干问题解释》、《关于参照医疗事故处理条例审理医疗纠纷民事案件的通知》等文件；以及部分地方性法规。纵观以上各种法律文件，可以发现我国目前医事方面法律规定大都是针对医疗损害发生以后，损害的责任划分、事后救济部分；针对医疗纠纷的事前预防只有民法通则寥寥数语和合同法的一般性规定。这种体系结构从实践的角度讲是不完整的，医疗关系需要更加全面、系统的法律调整，以使事先预防和事后救济都有专门的法律可以依靠。
目前学术界围绕医疗纠纷已展开过许多研究，取得了丰硕的成果，主要集中在以下几个方面：一是侵权责任法和合同法在适用范围上的界分，有学者认为“侵权责任法的过分扩张不仅会影响民法的内在体系，并进而会妨碍到民法典体系的构建，而且有可能牵涉到公正司法问题”①，因此在法律适用中应将属于合同法调整范围的民事纠纷拉回到合同法的适用范围；也有学者认为《合同法》122条赋予当事人的选择权将架空侵权
①
参见王利明：“侵权责任法与合同法的界分——以侵权责任法的扩张为视野”，载《中国法学》2011年第3期；赵西巨：“医疗美容服务与医疗损害责任”，载《清华法学》2013年第2期。