钱某诉上海某建筑公司工程款纠纷案 原告：钱某 被告：上海RS建筑有限公司（下称 RS公司） 被告：上海ZY城镇建设发展有限公司（下称 ZY公司） 【案情介绍】人民法院经公开审理查明： 2006年2月21日，被告ZY公司将KD路工程发包 给被告RS公司。同年6月12日，被告RS公司与原告签订项目承包协议责任书，责任书约 定，经RS公司授权，KD路工程由原告承包施工， RS公司收取综合管理费 28%双方约定， 承包期间发生质量和安全事故由承包方承担责任及费用。之后，原告组织施工， 2007 年 1 月4日，KD路工程通过竣工验收。 同年4月12日，KD路工程经审价最终价为： 9, 408，679 元。2007年3月1日，ZY公司与RS公司签订施工合同将 YY幼儿园工程发包给 RS公司。同 年7月28日，RS公司与原告签订项目承包协议责任书，约定 RS公司将YY幼儿园工程交由 原告承包， RS 公司收取综合管理费 8%（原先打印为 15%，后手写改为 8%，修改处加盖了 RS公司公章）。该工程2007年4月5日开工，2008年7月10日工程验收合格。2009年7 月6日，YY幼儿园工程经审价最终价为： 17，281，434元。施工过程中，原告于 2007年 2月13日，向RS公司借款1，000，000元，原告出具借条一份，借条上有 RS公司法定代 表人陈某的签名和原告的签名。 在该借条原告和被告签名下方， 有“借款利息年息 10%计算” 的字样，该字样出自陈某的笔迹，原告对该字样不予认可，认为是 RS公司未经其同意添加 的。诉讼中，被告RS公司提供XXX民事判决书，旨在证明案外人张某与 2007年2月6日驾 驶摩托车在KD路尽头时因措施不当受伤，本院认定事故发生时康德路工程未验收并真正交 付使用，RS公司未在施工期间设置明显的警示标志或采取相应安全措施， 承担40%勺赔偿责 任，即赔偿损失款及诉讼费合计 305,702元。RS公司被本院扣留工程款 310,100元。另查 明，RS公司已支付原告工程款 15, 163, 013元（包括支付赵某借款利息 243,013元）。2010 年3月13日，ZY公司与RS公司达成工程款付款协议，约定分四次清偿。 【审判】人民法院经审理认为， ZY公司将KD路工程及YY幼儿园工程发包给 RS公司，RS 公司将上述工程转包给原告，而原告是没施工资质的实际施工人，故原告与 RS公司签订的 项目协议承包责任书违反法律规定,属无效协议。依照最高院《司法解释》第二条规定,建 设工程施工合同无效, 但建设工程经竣工验收合格, 承包人请求按照合同约定支付工程价款 的，应予支持。本案原告作为实际施工人完成了 KD路工程及YY幼儿园工程，且涉案工程均 已验收合格，相应的工程款作了结算，故原告要求被告 RS公司支付工程款的诉讼请求符合 法律的规定，该项诉讼请求应当予以支持。 YY幼儿园工程管理费按照 15%还是8%计算问题。 法院认为,项目协议承包责任书中原先打印的工程综合管理费 15%,后改为 8%（手写）,在 修改处加盖了 RS公司的公章，应视为 RS公司真实意思的表示，故法院认为管理费应按照 8%十算。关于张某的人身伤害赔偿款负担问题。法院认为， KD路工程于2007年1月4日验 收合格，根据原告与 RS公司的协议约定，承包期间发生的质量和安全事故承包方承担责任 和费用，该工程虽于2007年1月4日竣工验收合格，但工程并未交付，且该工程由RS公司 承接，相应的管理义务应由 RS公司承担，从公平合理的角度考虑人身伤害赔偿由原告和 RS 公司各半承担。关于被告RS公司要求被告承担 1 , 000, 000元的相应利息300, 000元的要 求，法院认为借条分两段，上半段借款的金额由原告签名确认，下半段“借款利息年息 10% 计算”字样，未经原告签名确认，且该字样出自被告法定代表人的笔迹，该部分基于原告未 签名确认，不具备协议要件，故被告要求原告承担相应利息的请求，法院不予采信。 综上，法院判决如下：一、原告钱某与被告 RS公司于2006年6月12日及2007年7 月28日签订的项目承包协议责任书无效； 二、被告RS公司于本判决生效之日起十日内支付 原告钱某工程款 5, 805, 160元；三、被告ZY公司在欠付RS公司工程款5,400,000元范围 内对钱某承担连带责任。 【评析】 本案是一起建设工程工程款纠纷案件，主要涉及了四个问题：一、钱某与 RS公司签订 的项目承包协议责任书效力如何认定？二、 项目承包协议责任书被认定无效后实际施工人如 何结算工程款？三、 张某人身损害赔偿的负担？四、 借条及合同中文字修改方式是否合法？ 一、 钱某与RS公司签订的项目承包协议责任书效力如何认定？ 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 （下称司法 解释） 第四条规定， “承包人非法转包、 违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用 有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中钱某与 RS公 司签订的项目承包协议责任书，实质上是工程转包合同，因此法院认定该合同无效。 内部承包合同与建设工程转包的区别： 内部承包合同是建筑企业将以企业名义承接的工程项目，按照所有权和经营权分离 的原则与企业内部的项目经理签订的项目经营合同。 建筑企业与项目经理的责权利以合同的 形式确定下来， 其性质属于内部承包合同，对外仍以建筑企业名义享有权利，承担义务。建 筑企业的主要权利是按照合同约定向承包人收取管理费， 主要义务是确保工程顺利竣工并验 收合格，当承包人不承担或不能承担工程项目对外债务及有关义务时，建筑企业依法承担。 作为内部承包合同的一方当事人项目经理， 按照建设部颁发的 《建设工程项目管理规范》 和 《建筑施工企业项目经理资格管理办法》 的规定， 他是受企业法定代表人委托对工程项目施 工过程全面负责的项目管理者， 是建筑施工企业法定代表人在工程项目上的代表。 所以， 项 目经理具有职务代理的法律特性， 他因建筑工程中所产生的一切行为后果， 均由建筑企业承 担。 建设工程中的转包是指建筑企业承包建设工程后， 不履行合同约定的责任和义务， 将其 承包的全部建设工程或将其承包的全部建设工程肢解后以分包的名义分别转给第三人组建 设立的该建筑公司的项目部或分公司， 建筑公司与工程转受人签订内部承包合同， 建筑公司 按约收取一定比例的管理费，工程则有转受人组织施工， 独立经营，自负盈亏。外在表现形 式上它与合法的内部承包合同有相同或相似的特征， 但本质上却截然不同。 首先， 转受人为 建设工程而设立的项目部或分公司是因此工程而组成或称后建、 难以确保此工作班子、 管理 班子与该工程建设所需的工作能力、 技术力量等相配套。 其次， 建筑公司因建设工程转包而 放弃对此工程中人、 财、 物的监督管理。 为此而设立项目部管理人员没有经过国家有关行政 部门考核、认证，无法确保建设工程按时、按质完成，安全隐患严重存在。所以我国《建筑 法》及建设部颁发的有关规章都予以禁止， 把它视为投机行为而力求取缔， 其中获利将依法 收缴。 二、 项目承包协议责任书被认定无效后实际施工人如何结算工程款？ 《司法解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承 包人请求参照合同约定支付工程价款的， 应予支持。 ”本案中两个工程均通过有关单位组织 的工程竣工验收，因此法院支持了相关合同约定工程结算价款。 需要说明的是：（ 1）参照合同约定支付工程价款指的是参照合同约定的工程款结算标 准进行结算，即合同约定的工程款计价方式进行结算； （2）根据《司法解释》第四条 “承 包人非法转包、 违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名 义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。 人民法院 可以根据民法通则第一百三十四条规 定，收缴当事人已经取得的非法所得。”的规定， 承包人通过挂靠、非法转包或违法分包所 获取的非法所得 （如管理费， 两次合同价差扣除必要成本后的所得） 有被人民法院按照非法 所得予以收缴的风险。 三、 张某人身损害赔偿的负担？ 康德路工程于 2007年 1月 4日验收合格，张某的人身伤害事故发生在 2007年 2月 6 日，尽管该工程已经完成竣工验收， 但并未交付发包人， 因此该伤害事故赔偿责任应当有承 包人负担，法院从公平合理的角度考虑人身伤害赔偿由原告和 RS公司各半承担。 工程竣工验收（包括备案）是工程交付的前提条件，工程交付的法律意义 1、 交付意味着保修责任的开始； 2、 交付意味着承包商无权在未得到业主同意的情况下进入该物业； 3、 在承包商提供履约保函的情况下，在此时开始考虑释放保函； 4、 工程交付时以下问题一般得以解决： （1）实际交付工程与合同约定的标准之间的明显差异； （ 2）未决的索赔与反索赔。 （3）工程款结算安排。 5 、自工程交付后， 业主开始承担保护建筑物不受意外损害的责任 （如火灾、 盗窃等） 及第三方侵害责任。 四、借条及合同中文字修改方式是否合法？ 本案中RS公司出示的 借条分两段，上半段借款的金额由原告签名确认，下半段“借款 利息年息 10%计算”字样，未经原告签名确认，且该字样出自被告法定代表人的笔迹，该部 分的内容对原告不利，且原告未签名确认，按照《民事诉讼证据规则》，法院对借条的下半 段未予采信。 项目协议承包责任书中原先打印的工程综合管理费 15%，后改为 8%（手写）， 在修改处 加盖了 RS公司的公章，应视为 RS公司真实意思的表示，故法院予以了确认。

张文广