关于在合同、招标文件签署及履行过程中

“违约金”和“罚款”区别的说明

鉴于在签署的各类合同和招标文件，都会涉及到“违约金”和“罚款”的约定和适用，特对“违约金”和“罚款”的作出如下说明：

一、案例及分析

案例1：

总包合同约定，“施工期间，如承包人发生重大伤亡或火灾事故，根据情节轻重，每发生一次发包人向承包人处以5000-20000元的罚款。”

分析：

在此条款中，“罚款”是指：假设发生火灾，有关承包人的违约金赔偿，包括以下两部分：

①5000-20000元的赔偿；

②因火宅导致发包人工程、设备、人员等实际损失。

案例2：

总包合同约定，“施工期间，如承包人发生重大伤亡或火灾事故，根据情节轻重，每发生一次发包人向承包人处以5000-20000元的违约金（或者扣款或者赔偿或者损害赔偿等）。”

分析：

在此条款中，“违约金（或者扣款等）”是指：假设发生火灾，有关承包人的违约金赔偿，在以下两项中选择其一：

①5000-20000元的赔偿；

②因火宅导致发包人工程、设备、人员等实际损失。

实践中，发包人若按①项收取了赔偿款的，在向承包人要求实际损失赔偿时法院会要求扣除①项已收取的部分。

二、综述

在法理上，违约金可以分为补偿性违约金和惩罚性违约金。

补偿性违约金的功能主要是为了弥补守约方受到的损失。惩罚性违约金则除了弥补损失外，还有额外的赔偿以作为对违约的惩罚。

国内立法中，所有的违约金均指补偿性违约金，即一旦某一方违约，其需要向守约方承担的违约责任以实际损失为最高限。如果守约方想要获得实际损失外的赔偿（比如罚款），则必须在合同中明确约定（但即便如此，依据《合同法》第一百一十四条之规定，违约金相对于实际损失过高的，违约方仍可要求适当减少）

鉴于以上原因，集团各部门、各城市/项目公司在签署各类合同时（尤其是总包和分包合同），需要明确所约定赔偿金是一般违约金还是罚款，如果采用罚款的，则建议用以下文字表述：

“乙方不得×××，乙方违反本款约定的，甲方有权按次对乙方处以××元至××元的罚款，具体的罚款数额由甲方酌定。此罚款不作为因乙方违约而对甲方的补偿或赔偿，仅仅是独立于违约金的罚款，因乙方违约造成甲方损失的，相关违约金赔偿由乙方另行支付。本合同其他条款及合同履行过程中签署的文件所述违约罚款、罚款等字样，均作此解释”。

另，在合同履行过程中，遇到对方违约，按照罚款处罚的，我方或者我方的工作人员给对方出具的书面文件也要将相关款项表述为“罚款”，而不能用违约金、扣款等词。

特此说明。