• 2 ．关于创立大会，我国《公司法》有下述有关规定：发 起股份的股款缴足后，必须经法定的验资机构验资并出具 证明，发起人应当在 30 日内召开公司创立大会，创立大 会由认股人组成。创立大会应有代表股份总数 1/2 以上的 认股人出席，方可举行，本案中，汽车配件公司的发起人 在股款缴足并验资后不及时召开创立大会，拖延两个月， 损害了股东与公司的利益。同时，创立大会的股东人数低 于法定比例，创立大会的组成不合法。
答案
• (1）第1条公司由三方组建。公司法规定， 有限责任公司股东数为2个以上50个以下。
• （2）第5条公司设立董事会，董事长负责 董事会的工作。根据公司法的规定，有限 责任公司一般须设董事会，只是在股东人 数少、规模小的情况下，可不设董事会， 只设一名执行董事。但这仅是例外，并不 排除在股东人数少、规模小设董事会的情 况。
• 宏达公司开业不足 3 年，不具备最近 3 年盈利的 条件而发行的新股的申请不会被批准。我国《公 司法》对公司发行新股有下旬条件限制：
• （ 1 ）前一次发行的股份已募足，并间隔 1 年以 上；
• （ 2 ）（公司在最近 3 年内连续盈利，并可向股 东支付股利；
• [ 问题 ] • 1 ．汽车配件公司的募集设立存在什么问题？ • 2 ．本案中召开创立大会的程序存在什么样的问
题？
答案
• 1 ．我国《公司法》规定，设立股份有限公司，应当有 5 人以上为发起人，其中须有过半数的发起人在中国境内有 住所，国有仩灶改建为股份有限公司的，发起人可少于 5 人，但应采取募集设立方式。本案中，不属于国企改建的 形式 ，发起人3 家公司，不符合法定条件。
案例六
• 宏达网络股份有限公司是一家 IT 业的著名 企业，发起设立注册资本 4000 万元。公司 开业 1 年来经营业绩节节攀升，为抓住机 遇，扩大公司规模，实现公司的大发燕尾 服，公司董事会决定，向国务院授权部门 及证券管理部门申请公司上市发行新股， 拟发行新股总额为人民币 6000 万元，每股 面额 2 元。为吸引投资，其中 2000 万元股 份为优先股，优先股股东享有下列权利：
东大会？为什么？
• （2）公司在临时股东大会的召集、召开过程中，有 无与法律规定不相符的地方？如有，请指出，并说明 理由？
答案
• （1）公司发生经营亏损后，在股东请求时 ，应当召开临时股东大会。召开的理由是， 该公司的未弥补亏损7000万元已超过注册资 本2亿元的1/3。
• （2）该公司在临时股东大会的召集、召开 过程中，存在以下与法律不符的地方：
案例四
• 某甲有限责任公司，经营塑料产品的制造、加工 和买卖，总资产 1200万元，总负债200万元。因 业务兴旺，董事会决定，即日起正式实施以下方 案：1、以甲公司名义投资300万元，与乙公司组 成合伙企业；
• 2、以甲公司名义向丙电脑有限责任公司投资350 万元；
• 3、以甲公司名义发行150万元公司债券； • 4、以甲公司财产为个体户张某的债务提供担保。 • 请判断董事会的上述决定是否合法，依据何在？
• 召开股东大会应提前30日通知股东，该公 司通知股东的时间少于30日；选举更换董 事长，不属于股东大会的职权，应由董事 会选举更换董事长； 股东大会不能选举、
更换全部监事，因其中有公司职工选出的 监事，股东大会只能选举更换由股东代表 出任的监事； 更换聘任公司经理，是董事
会的职权，不是股东大会的2/3，而不是半数以上通过.
• 2 ．宏达公司对优先股的规定合法吗？
• 3 ．新股发行方案中还存在什么问题？
答案
• 1 ．我国《公司法》规定，股份有限公司申请其 股票上市必须符合下列条件：
• （ 1 ）股票经国务院证券管理部门批准已向社会 公开发行；
• （ 2 ）公司股本总额不少于人民币 5000 万元； • （ 3 ）开业时间在 3 年以上，最近 3 年连续盈利
其余的条款均不符合法律规定：
• （1）根据公司法的规定，组建以生产经营为主的有限公司 的注册资本，最低限额为50万元人民币，而第2条约定30 万元人民币则不符合规定； （2）第3条约定以专利权及专 有技术等折价出资的金额超过了公司法规定的有限公司注 册资本的20%，不符合规定； （3）根据公司法规定，有 限公司是依出资人比例享有利润分配和承担风险的，因此 ，第4条约定的利润分配方案不符合规定；（4）根据公司 法规定，有限公司的法定代表人是董事长或执行董事，而 不是经理。因此，第6条约定经理作为法定代表人不符合规 定； （5）根据公司法的规定，在公司存续期间，出资不 得抽回出资，如确须抽回投资，须按转让投资的方式进行 。因此，第7条的约定是不符合规定的。
• （2）董事会通过的事项中有不符合法律规定之处：
• ——董事会决议给每位董事涨工资的决定违法。按照公司 法的规定，决定董事的报酬属于公司股东大会的职权；
• ——董事会决议由公司职工王某参加监事会的决议违法。 根据公司法的规定，选举和更换由职工代表出任的监事应 由公司职工民主选举；
• ——董事会认为将公司财务科升格为财务部的方案须经股 东大会通过的观点不符合法律规定。根据公司法的规定， 公司董事会有权决定公司内部管理机构的设置；
• 4、公司法第60条第3款规定：董事、经理不得以公司资产 为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。——这里排 除的是董事、经理以公司资产为他人债务提供担保的个人
行为。而依担保法的规定，有限责任公司能够为他人提供 担保，且是董事会做出的决议。——因此，以公司财产为 张某提供担保的决议合法。
案例五
• 1966 年 4 月，某市经济协作发公司与长征 汽车集团公司（私营）等 3 家公司订立了 以募集方式设立某汽车配件股份有限公司 的发起人协议，公司注册资本 5000 万元， 募集设立。
案例三
• 三个企业准备投资组建一新的有限责任公司。经 协商，他们共同制定了公司章程。其中，章程中 有如下条款：
• （1）公司由甲、乙、丙三方组建； • （2）公司以生产经营某一科技项目为主，但非高
新技术企业，注册资本为30万元人民币； • （3）甲方以专利权和专有技术折价出资，占注册
资本的30%；乙方以现金和机器设备折价出资， 占注册资本的40%；丙方以土地使用权与房屋折 价出资，占注册资本的30%；
• （ 1 ）优先股股东可以用 8 ． 5 折购买股票。（ 2 ）预先确定优先股股利 11% ，且不论盈亏保证 支付。（3）优先股股东在股东大会上享有表决权 。其余 4000 万股份为普通股，溢价发行，并将 股票发行溢价收入列入公司利润中。
[ 问题 ]
• 1 ．宏达股份有限公司申请公司上市级发行新股 ，能否获得批准，为什么？
答案
• 1、公司法第12条第1款规定：公司可以向其他有限责任公 司、股份有限公司投资。——故公司不能投资成立合伙企 业。合伙企业法第8、9条规定：合伙人必须是依法承担无 限责任的具有完全民事行为能力的自然人。——故有限责 任公司不能成为合伙人。——因此，甲公司决定投资组成 合伙企业的决议违法。
• 2、公司法第12条第2款规定：公司向其他有限责任公司、 股份有限公司投资的，所累计投资额不得超过本公司净资 产的百分之五十。——甲公司的总资产为1200万，总负债 为200万，故其净资产为1000万，50%为500万。——因 此，以甲公司名义向丙电脑有限责任公司投资350万元的 决议合法。
• （2）鉴于监事会成员中的职工代表张某生 病，决定由本公司职工王某参加监事会；
• （3）鉴于公司的财务会计工作日益繁重，拟将财 务科升级为财务部，并向社会公开招聘会计人员3 名，招聘会计人员事宜及财务科升格为财务部的 方案经股东大会通过后实施；
• （4）鉴于公司的净资产额已达2900万元，符合 有关公司发行债券的法律规定，决定发行公司债 券1000万元。
，原国有企业依法改建而设立的，或者本法实施 后新组建成立，其主要发起人为国有大中型企业 的，可连续计算；
• （ 4 ）持有股票面值达人民币 1000 元以上的股东人数不 少于 1000 人，向社会公开发行的股份比例达公司股份总 数的 25% 以上，公司股本总额超过人民币 4 亿元的，其 向社会公开发行股份的比例为 15% 以上；
• 3、公司法第159条规定：股份有限公司、国有独资公司和 两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投
资设立的有限责任公司，为筹集生产经营资金，可以依照 本法发行公司债券。——甲公司不符合，故没有发行债券 的主体资格。公司法第161条第（一）项规定：发行债券的 有限责任公司的净资产额不低于人民币六千万元。——甲 公司的净资产仅有1000万，也不符合。——因此，甲公司 决议发行150万债券违法。
• （ 5 ）公司在最近 3 年内无重大违法行为，财务会计报告 无虚假记载；
• （ 6 ）国务院规定的其他条件。从本案来看，宏达公司申 请公司上市，第一，注册资本 4000 万元，低于公司法要 求的 5000 万元人民币；第二，该公司系发起设立，不具 备股票可向社会公开发行的条件；第三，宏达公司开业不 足 3 年，也不符合持有股票面值达人民币 1000 元以上的 股东人数不少于 1000 人的规定，所以申请公司上市不会 被批准。
• （4）公司获得利润时，除依法提取各项基金外， 甲、乙、丙分别按40%、30%、30%的比例进利 润分配；
• （5）公司设立董事会，董事长负责董事会工作；
• （6）公司经理由董事会聘任，作为法定代表人， 负责日常经营管理工作；
• （7）公司存续期间，出资各方均可自由抽回投资 。等等。
• 根据上述材料，请回答：上述章程中的条款，哪 些符合规定？哪些不符合规定？为什么？
• 根据以上材料回答以下问题：（1）公司董事会的 召开和表决程序是否符合法律规定？为什么？（2 ）公司董事会通过的事项有无不符合法律规定之 处？如有，请分别说明理由。
答案
• （1）公司董事会会议的召开和表决程序符 合法律规定。按照公司法的规定，股份有 限公司董事会须有1/2以上的董事出席方可 举行，董事会会议由董事长召集并主持； 董事会决议须经全体董事过半数通过。