劳动合同法的属性及规范构成

劳动合同法的属性及规范构成

比之1900年比利时从劳动法角度首开制定《劳动契约法》先河以来，我国《劳动合同法》的颁布已经晚了一个世纪，但它对每一个中国劳动者来说仍然是最为振奋人心的一件大事，因为从新近媒体对它的宣传中很多人已经感觉到它的实施将让许许多多的普通劳动者得到实惠。但在各家媒体大力宣传劳动合同法具体规范的同时我们还必须明白，新法的普及和宣传，不应仅仅是具体条文的宣讲，还应该是法律规范文本背后的深层次内涵的阐扬，这样才能真正在法律意识的层面上建立起人们的劳动合同法观念。因此，对劳动合同法本质属性和规范构成的探究就是非做不可的事了。

一、从具体规范角度审视劳动合同法的属性

公法与私法的划分是法律最基本的分类，其划分的根据在于近代社会市民社会与政治国家的分野。市民社会是各个个人根据自己的私人利益自愿结成的社会经济联合，它用积极的方式增进人类的福利；而政治国家是人们为了避免社会的邪恶和混乱而不得不建立的组织形式，它用消极的方式增进人类的福利[1].基于这种二元结构

的社会构成，法律相应地也形成了私法与公法的二元结构，规范市民社会的法是私法，规范政治国家的法是公法。就私法与公法的区分标准而言，以日本学者美浓部达吉力主的主体说为通说，即公法所规律的法主体，最少有一方是国家或是由国家予以国家的公权者，私法所规律的法主体，直接地都是个人或非“国家公权的主体”的团体。但美浓部达吉同时也指出，除上述主体标准外，还有副标准，即公法是国家法，一般都由国家自行制定，有不容个人意思介入其中的倾向；而私法或为个人相互间的法，或为私团体的法，一般为该法的主体个人去相互缔结，或由私团体自行制定。另外，从利益方面的特质看，私法为以保护个人的利益为主眼的规律，公法为以保护国家的利益或社会公共的利益为主眼的规律。[2]

按照上述公法与私法的划分标准，可以从劳动合同法本身的具体规范中发现劳动合同法的属性，即私法属性与公法属性共存的特质。

劳动合同法中大量存在着就同一事物而有私的法律关系和公的法律关系并合的情况。首先，它所调整的对象，即用人单位与劳动者，是

两个私的人格主体，这一点奠定了其私法的属性。劳动合同法第二条第一款开宗明义指出，用人单位与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或终止劳动合同适用本法。但同时，用人单位与劳动者的关系，因经济和组织上的附属性而具有了地位上不平等的特征。这就决定了法律必须解决不平等的问题，于是国家介入就成为必要，也因此劳动合同法在调整对象上不得不有公法的属性。于是有了劳动合同法之下劳动行政部门与工会和企业建立三方协调机制以共同解决劳动关系中的重大问题的规定（第五条）。其次，在形成劳动关系时，订立要式劳动合同是用人单位和劳动者自己的事，这是其私法的属性（第十条）。但劳动合同法又偏偏还规定，劳动行政部门有权对用人单位和劳动者订立劳动合同的情况进行监督检查（第七十四条第二项）；用人单位自用工之日起超过一个月不与劳动者订立书面劳动合同的，应当支付二倍的工资（第八十二条第一款），自用工之日起超过一年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为双方已经订立无固定期限劳动合同（第十四条第二款第三项）。可见，在不订立书面劳动合同的后果上劳动合同

法已经明显体现出由国家自行制定，且不容个人意思介入其中的倾向，因而具有很强的公法属性。第三，在劳动合同的履行过程中，用人单位不按时足额支付工资、加班费等行为属于违反劳动合同的行为，劳动者可以请求其承担继续履行的违约责任，如申请支付令（第十三条第二款）。这是典型的私法上的违约的法律后果，充分体现了其私法属性。但对于这一情况，劳动行政部门又有介入的权力。在上述情况下，劳动者可以请求用人单位继续履行给付工资、加班费的同时，劳动行政部门可以责令用人单位限期支付劳动报酬、加班费等，逾期不支付的，劳动行政部门还可以责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之百以下的标准向劳动者加付赔偿金（第八十五条）。这又是用人单位承担的公法上的责任，体现了其公法属性。第四，在劳动合同的终止或解除时，劳动者应当按照劳动合同约定办理工作交接，用人单位则应向劳动者出具终止劳动合同证明，并办理档案和社会保险转移手续（第五十条），这是双方在私法上的义务，体现了其私法属性。但对于终止或解除劳动合同后经济补偿金的给付（第四十六条、第四十七条），以及