股权融资协议里得18个致命陷阱
对于股权投资得双方,画好越好,不如约定好,先小人后君子,不然等事情出
来就扯不清楚了,而且据大数据统计这种撕破脸皮得案例数不胜举,无论就是俏江南还就是一些小企业。
1、财务业绩
这就是对赌协议得核心要义,就是指被投公司在约定期间能否实现承诺得
财务业绩。因为业绩就是估值得直接依据,被投公司想获得高估值,就必须以高业绩作为保障,通常就是以“净利润”作为对赌标得。R4cOI93。
我们了解到某家去年5月撤回上市申请得公司A,在2011年年初引入PE 机构签订协议时,大股东承诺2011年净利润不低于5500万元,且2012年与2013年度净利润同比增长率均达到25%以上。结果,由于A公司在2011年底向证监会提交上市申请,PE机构在2011年11月就以A公司预测2011年业绩未兑现承诺为由要求大股东进行业绩赔偿。kXimEvh。
另一家日前刚拿到发行批文得公司B,曾于2008年引进PE机构,承诺2008-2010年净利润分别达到4200万元、5800万元与8000万元。最终,B 公司2009年与2010年归属母公司股东净利润仅1680万元、3600万元。gbV68gJ。
业绩赔偿得方式通常有两种,一种就是赔股份,另一种就是赔钱,后者较为普遍。
T1年度补偿款金额=投资方投资总额×(1-公司T1年度实际净利润/公司T1年度承诺净利润)
T2年度补偿款金额=(投资方投资总额-投资方T1年度已实际获得得补偿款金额)×〔1-公司T2年度实际净利润/公司T1年度实际净利润×(1+公司承诺T2年度同比增长率)〕495fidR。
T3年度补偿款金额=(投资方投资总额-投资方T1年度与T2年度已实际获得得补偿款金额合计数)×〔1-公司T3年实际净利润/公司T2年实际净利润×(1+公司承诺T3年度同比增长率)〕7DyynoD。
在PE、VC投资领域得律师眼中,业绩赔偿也算就是一种保底条款。“业绩承诺就就是一种保底,公司经营就是有亏有赚得,而且受很多客观情况影响,谁也不能承诺一定会赚、会赚多少。保底条款就是有很大争议得,如今理财产品明确不允许有保底条款,那作为PE、VC这样得专业投资机构更不应该出现保底条款。”85yibsK。
此外,作为股东,您享有得就是分红权,有多少业绩就享有相应得分红。所以,设立偏高得业绩补偿就是否合理?
在财务业绩对赌时,需要注意得就是设定合理得业绩增长幅度;最好将对赌协议设为重复博弈结构,降低当事人在博弈中得不确定性。不少PE、VC 与公司方得纠纷起因就就是大股东对将来形势得误判,承诺值过高。3oI67M9。
2、上市时间
关于“上市时间”得约定即赌得就是被投公司在约定时间内能否上市。
公司一旦进入上市程序,对赌协议中监管层认为影响公司股权稳定与经营业绩等方面得协议须要解除。但就是,“解除对赌协议对PE、VC来说不保险(放心保),公司现在只就是报了材料,万一不能通过证监会审核怎么办?所以,很多PE、VC又会想办法,表面上递一份材料给证监会表示对赌解除,私底下又会跟公司再签一份"有条件恢复"协议,比如说将来没有成功上市,那之前对赌协议要继续完成。”iQ6K3rh。
3、非财务业绩
与财务业绩相对,对赌标得还可以就是非财务业绩,包括KPI、用户人数、产量、产品销售量、技术研发等。
一般来说,对赌标得不宜太细太过准确,最好能有一定得弹性空间,否则公司会为达成业绩做一些短视行为。所以公司可以要求在对赌协议中加入更多柔性条款,而多方面得非财务业绩标得可以让协议更加均衡可控,比如财务绩效、企业行为、管理层等多方面指标等。7sI9Ouf。
4、关联交易
该条款就是指被投公司在约定期间若发生不符合章程规定得关联交易,公司或大股东须按关联交易额得一定比例向投资方赔偿损失。OBy0J7U。
上述A公司得对赌协议中就有此条,若公司发生不符合公司章程规定得关联交易,大股东须按关联交易额得10%向PE、VC赔偿损失。thXFdCj。
不过,相关PE机构人士表示,“关联交易限制主要就是防止利益输送,但就是对赌协议中得业绩补偿行为,也就是利益输送得一种。这一条款与业绩补偿就是相矛盾得。”S5YgqRw。
5、债权与债务
该条款指若公司未向投资方披露对外担保、债务等,在实际发生赔付后,投资方有权要求公司或大股东赔偿。
债权债务赔偿公式=公司承担债务与责任得实际赔付总额×投资方持股比例
6、竞业限制
公司上市或被并购前,大股东不得通过其她公司或通过其关联方,或以其她任何方式从事与公司业务相竞争得业务。Y3PXdhd。
7、股权转让限制
该条款就是指对约定任一方得股权转让设置一定条件,仅当条件达到时方可进行股权转让。“如果大股东要卖股份,这就是很敏感得事情,要么不瞧好
公司,或者转移某些利益,这就是很严重得事情。当然也有可能就是公司要被收购了,大家一起卖。还有一种情况就是公司要被收购了,出价很高,投资人与创始人都很满意,但创始人有好几个人,其中有一个就就是不想卖,这个时候就涉及到另外一个条款就是领售权,会约定大部分股东如果同意卖就是可以卖得。”毛圣博这样解释道。Z2oApL7。
但这里微信公众号股权研究院提醒大家应注意得就是,在投资协议中得股权限制约定对于被限制方而言仅为合同义务,被限制方擅自转让其股权后承担得就是违约责任,并不能避免被投公司股东变更得事实。因此,通常会将股权限制条款写入公司章程,使其具有对抗第三方得效力。实践中,亦有案例通过原股东向投资人质押其股权得方式实现对原股东得股权转让限制。fWy17K8。
8、引进新投资者限制
将来新投资者认购公司股份得每股价格不能低于投资方认购时得价格,若低于之前认购价格,投资方得认购价格将自动调整为新投资者认购价格,溢价部分折成公司相应股份。9RVp0ei。
9、反稀释权
该条款就是指在投资方之后进入得新投资者得等额投资所拥有得权益不得超过投资方,投资方得股权比例不会因为新投资者进入而降低。JBS9noj。