1 如何规避法律风险 《劳动合同法》2008年刚一出台时，舆论一片哗然：普遍认为，《劳动合同法》实施之后，企业成本将大大增加，企业生存空间被压缩，甚至有人预言，将会出现企业大批倒闭的现象。10年过去，预言中的事情并没有发生。事实上，《劳动合同法》与《劳动法》相比，最大的变化并不是对企业成本的影响上，而是大大增加了企业的违法成本，对于遵章守纪的企业影响并不大。那么，如果合理规避法律风险，控制企业成本？本文将从风险点、守法成本、违法成本等方面逐一进行解读。 风险点1：不与劳动者签订劳动合同。 1、法律规定： 第十条 建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第八十二条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 2、守法成本：劳动合同印制费用、劳动合同备案（免 2

费） 3、违法成本：用人单位未与劳动者签订劳动合同的，自满一个月起至满一年止，应支付劳动者二倍工资，最多支持11个月。 4、风险规避：一般情况下，建议在招用劳动者的同时即与劳动者签订劳动合同，最迟不得超过一个月签订劳动合同。对补签劳动合同的，签订劳动合同时间应在用工时间之后。 特殊情况下，用工时间可以在签订劳动合同时间之后，即双方签订劳动合同时并不成立劳动关系，只有达到约定的时间或约定条件出现后，双方劳动关系才能成立。这种方式常见于招用在校学生或以完成一定任务为期限的劳动合同。 风险点2：不签订无固定期限劳动合同 1、法律规定： 《劳动合同法》第十四条 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： (一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的; (二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的; 3

(三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第八十二条 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 2、守法成本：无 3、违法成本：自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资，一直发放至用人单位与劳动者签订无固定期限劳动合同为止。 4、风险规避： 在现实中，应签订而未签订无固定期限劳动合同主要集中在第1、3种情形，而第1种是刚性规定，无法规避。对第三种情形，建议增加固定期限劳动合同的合同期限，首次签订劳动合同在三年，续签劳动合同约定在五年或以上。经过8年左右的考验，单位应该对是否可以与员工签订无固定期限劳动合同有个清楚的认识了。 风险点3：解除劳动合同经济补偿金与违法解除劳动合同赔偿金 4

1、法律规定：（具体分析见《劳动者有哪些权益》） 关于劳动合同解除与终止的区别：解除是指用人单位或劳动者一方或双方在劳动合同期限内主动提出不再继续履行劳动合同的意愿。终止是指劳动合同到期或者其他其他法律规定或双方约定的情形导致劳动合同无法继续履行或者没有继续履行的必要。 2、守法成本：无或者支付经济补偿金 3、违法成本：违法解除劳动合同赔偿金 4、风险规避： （1）用人单位要依法保障劳动者的合法权益，主要包括及时足额发放工资、足额缴纳社会保险等； （2）解除劳动合同的程序和理由要符合法律规定； （3）加强对劳动者的管理和监督，对于不能胜任工作或不适合继续留用的，要及时解除劳动关系，缩小单位损失。 （4）对解除劳动关系的人员，要及时安排工作交接，并在解除劳动关系之日起十五日内签订解除终止劳动合同证明书及社会保险转移手续。 风险点4：试用期约定不符合法律规定 1、法律规定： 《劳动合同法》第十九条 劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和 5

无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。 试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。 第二十条 劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。 第八十三条 用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。 2、守法成本：无 3、违法成本：已经履行的超出法律规定的试用期除按照试用期工资标准发放工资外，还需要按照转正工资标准支付赔偿金。 4、风险规避： （1）试用期约定最长不得超过6个月； （2）首次签订劳动合同期限要比较长，最好三年及以上； （3）招用工人时要关注其工作经历，如果在本单位工作过，无论何时离职，均不得再约定试用期。 6

（4）试用期的工资不得低于劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。 风险点5：违法扣押证件或收取财物 1、法律规定： 《劳动合同法》第九条 用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。 第八十四条 用人单位违反本法规定，扣押劳动者的居民身份证等证件的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并依照有关法律规定给予处罚。 用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。 劳动者依法解除或者终止劳动合同，用人单位扣押劳动者档案或者其他物品的，依照前款规定处罚。 2、守法成本：无 3、违法成本：每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。 4、风险规避：用人单位应该通过发展企业文化、增强职工归属感等方式增加企业凝聚力，防止职工流失，而不是通过扣押证件、财务等方式强迫职工留下。 7

风险点6：未及时足额支付劳动报酬、经济补偿或支付工资低于当地最低工资标准 1、法律规定： 《劳动合同法》第八十五条 用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金： （一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的； （二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的； （三）安排加班不支付加班费的； （四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。 2、守法成本：无 3、违法成本：按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。 4、风险规避 （1）及时足额发放劳动报酬； （2）按照法律规定支付经济补偿金； （3）支付工资不得低于最低工资标准； 注意：a.最低工资是指是指劳动者在法定工作时间或依 8

法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬。法定工作时间：月平均为21.75天。 b.最低工资不包括以下项目： 《最低工资规定》第十二条 在劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位应支付给劳动者的工资在剔除下列各项以后，不得低于当地最低工资标准： （一）延长工作时间工资； （二）中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴； （三）法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。 即（劳动者应发工资-加班费-中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴）/出勤天数*21.75天所得结果与当地最低工资标准相比较即可得知是否低于当地最低工资标准。 风险点7：解除劳动合同未依法出具解除终止劳动关系证明书 1、法律规定： 《劳动合同法》第五十条 用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依 9

照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。 用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。 第八十九条 用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。 2、守法成本：无 3、违法成本：经责令改正拒不改正的，处2000元以上2万元以下罚款。 《劳动保障监察条例》第三十条 有下列行为之一的，由劳动保障行政部门责令改正；对有第（一）项、第（二）项或者第（三）项规定的行为的，处2000元以上2万元以下的罚款： （一）无理抗拒、阻挠劳动保障行政部门依照本条例的规定实施劳动保障监察的； （二）不按照劳动保障行政部门的要求报送书面材料，隐瞒事实真相，出具伪证或者隐匿、毁灭证据的； （三）经劳动保障行政部门责令改正拒不改正，或者拒不履行劳动保障行政部门的行政处理决定的； （四）打击报复举报人、投诉人的。 违反前款规定，构成违反治安管理行为的，由公安机关