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菲迪克FIDIC施工合同条件时限条款解析

菲迪克FIDIC施工合同条件时限条款解析

新版《菲迪克(FIDIC)施工合同条件》是中国咨询工程师协会于2002年5月翻译出版的。笔者将结合自己的实践经验就该合同条件的时限条款进行解析,和各位专家同行共勉。项目执行中主要事项的时限条款

国际工程项目从开工到缺陷责任期结束取得“履约证书”的全过程,无不贯穿着时间限制的要求。

1.签订合同和发布开工令(Sign agreement & Issue commencement order)

对于国际工程,从业主颁发授标函起就开始执行FIDIC合同条件的时限条款了。收到授标函后应立即着手组织合同谈判人员出国谈判,并立即准备履约保函和预付款保函,力争在28天内谈判成功签订合同,开出以上两个保函。

按新版FIDIC合同条件,授标函发出42天内就要开工,对于国际承包商来说这是一件非常困难的事。但FIDIC合同条件又规定发布开工令后7日内开工,我们可以通过合同谈判让工程师推迟发布开工令,以赢得更充分的施工动员时间。

笔者参加的非洲某国公路项目的合同谈判就成功地利用标书中互相矛盾的条款推迟了开工令的发布,为项目的前期动员赢得了宝贵时间。

该项目的合同条件中说,工程所需土地的征用,承包商提交申请报告后,在没有私人产权要求的地方3个月之内批准;在有私人产权要求的地方9个月之内批准。然而标书中又要求发布开工令后2个月内要向工程师提供营地办公用房和办公设施。这里就出现了矛盾,3-9个月才批准土地,承包商如何能在2个月内为工程师提供办公营地?所以合同谈判中我们据理力争,业主终于按我们的意愿在会议纪要中写到:“当承包商的主营地批准以后再发布开工令。”

该项目2002年7月15日颁发授标函,按新版FIDIC合同条件,应在8月19日发开工令,8月26日前开工。实际情况是,由于业主征地进展很慢,11月13日批准了主营地,11月14日才发布开工令,使该项目几乎多争取了近3个月的动员时间。

发布开工令后28天内承包商提交施工计划,工程师在21天内批复。这要求施工计划要切实可行并要尽快提交,提交后尽快和工程师讨论修改,力争在21天内修改完成,双方达成一致意见后由工程师批准。

2.变更和索赔(Variation & Claim)

(1)变更(Variation)

工程变更包括设计变更、进度变更、施工条件变更和工程量变更。实际施工中经常发生的主要是设计变更。对于承包商来说,索赔是施工风险发生后的处理,而变更则可以预防和化解施工风险。索赔是被动的,变更是主动的。

无论是国内工程还是国际工程,施工开始前的勘探和设计都不可能做到完美无缺,施工中也经常发生地质条件或现场条件与标书、图纸不一致的情况,工程变更在所难免。

FIDIC合同条件授予工程师很大的工程变更权利。工程师认为有必要,便可对工程的某些部分做出变更指令。同时规定没有工程师的指令,承包商不得对工程做出任何变更,除非是工程量表上的简单增加或减少。

较大的工程变更所产生的影响,远不是变更本身。它往往对承包商整个施工计划造成影响,使承包商在计划安排和资源配备上都产生较大改变。如果承包商、工程师和业主三方不能及时在变更上达成一致,将使工期和承包商的成本受到很大影响。FIDIC合同条件1987年版关于变更只规定了一个时限,即工程师发出变更指令后14天内确定变更价格。新版FIDIC合同条件虽然没有具体的时限要求,但变更往往伴随着索赔,承包商可以按索赔的时限条款去执行。

例如开挖中遇到地质情况不符停工等待变更,承包商可以在规定的时间内提出费用索赔

和工期索赔,直到变更处理完毕。

在这点上,我国的建筑安装合同条件略显先进。我国规定发现古墓、古建筑遗址、钱币等文物及化石或其他有考古、地质研究等价值的物品时,承包人应立即保护好现场,并于4小时内书面通知工程师,工程师应于收到承包人书面通知24小时内通知文物部门进行处理。发生的费用业主承担,工期顺延。

发现地下障碍物时,承包人应在8小时内书面通知工程师,同时提出处理方案,工程师收到报告和处理方案后24小时内予以认可或提出修正方案。由此发生的费用由业主承担,工期顺延。

另外,有时工程师的口头指令也构成变更。FIDIC合同条件1987年版规定工程师发出口头指令后,承包商要在7日内书面确认;新版FIDIC合同条件规定工程师发出口头指令后,承包商要在2日内书面确认。

(2)索赔(Claims)

索赔是指合同执行过程中,对于非自己的过错造成的实际损失向对方提出开支亏损索赔(Claim for Loss & Expense)和工期补偿索赔(Claim for Extension of Time)的要求。索赔是国际工程中经常发生的正常现象,性质上属于经济补偿行为,而不是惩罚;索赔是承发包双方之间经常发生的管理业务,是双方合作的方式,而不是对立。

由于施工现场条件、气候条件、合同条件、规程规范、施工图纸的变更、变化、差异和延误等因素的影响,使得索赔不可避免地出现。

因此,全项目组的人员都要有索赔意识(Sense of Claims),也就是索赔的自觉性(Consciousness of Claims)。熟练地掌握索赔的方法和技巧,有助于承包商规避施工风险。特别是低价中标的项目,索赔无疑是获得经济效益的好方法。索赔能力在一定程度上反映了国际项目的管理水平。索赔需要研究合同条件、工程量清单、图纸、技术规范、施工计划、来往信函、当地政策法规、业主和工程师的心理等因素。索赔是技术水平、商务知识、公关能力和管理水平等的综合体现。

对于承包商来说,要特别注意索赔的时限条款。及时处理索赔。索赔事件发生后的28天内发出索赔通知,在此后42天内提交包括有详细计算和证据的索赔报告。工程师收到索赔报告后的42天内批复,如果工程师42天内未批复就视为默认。工程师批复同意或默认后,承包商可以在最近的中期付款申请证书(IPA)中列入此项索赔款。如果工程师批复不同意,承包商每28天重新提交一次新的索赔报告,说明累计的费用,另一方面要继续和工程师谈判,争取早日解决。任何将问题搁置起来、待以后处理的做法都会使索赔失去时效,使承包商蒙受损失。

在索赔方面,承包商往往存在错误认识。一直以来,国际工程施工市场是以业主为主导地位的买方市场。承包商为了和业主搞好关系,一般都不敢向业主提出索赔要求。业主和工程师也不愿意听到“索赔”这个词。尤其是工程的开始阶段和中期,承包商的索赔机会是很多的。因为一般的土建工程开始都存在路权(Right of Way)和施工征地(Land Acquisition)问题,多数情况下业主都不能按时解决,使承包商蒙受窝工损失。另外,对于建筑工程,开始一般为开挖阶段,经常出现地质条件与标书图纸不符的情况,索赔的机会是很多的。但承包商此时往往不敢提出索赔,觉得工程刚开始就索赔容易搞坏双方关系,不但拿不到钱,反而使业主和工程师今后对其更加苛刻。所以就采取了以后再说的策略。正是这种“以后再说”使索赔失去了时效。

3.颁发接收证书(Issue of Taking Over Certificate)

颁发接收证书前要进行竣工试验。承包商应提前21天将他可以进行每项竣工试验的日期通知工程师。除非另有商定,竣工试验应在此通知日期后的14天内,在工程师指示的某日或某几日进行。如果工程师没有在商定的时间和地点参加试验,承包商可以自行试验,而

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