《建设工程施工合同司法解释》案例选编（一）
假联营、真挂靠施工合同无效
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
[案例]
案件事实：
2003年3月6日，龙跃实业有限责任公司（以下简称龙跃公司）慕名与当地名牌建筑企业凯瑞建筑公司（以下简称凯瑞公司）签订了建设工程施工合同。合同约定，凯瑞公司承建多功能酒楼，包工包料，合同总价款2980万元，开工前7日内，龙跃公司预付工程款100万元，工期13个月，2003年3月15日开工，2004年4月14日竣工，工程质量优良，力争创优，工程如能评为优，则龙跃公司在工程款之外奖励凯悦公司100万元。为确保工程质量优良，龙跃公司与至诚监理公司（以下简称至诚公司）签订了建设工程监理合同。
合同签订后，凯瑞公司如期开工。但开工仅几天，至诚公司监理人员就发现施工现场管理混乱，遂当即要求凯瑞公司改正。一个多月后，至诚公司监理人员和龙跃公司派驻工地代表又发现工程质量存在严重问题。至诚公司监理人员当即要求凯瑞公司停工。
令龙跃公司不解的是，凯瑞公司明明是当地名牌建筑企业，所承建的工程多数质量优良，却为何在这项施工中出现上述问题？经过认真、细致地调查，龙跃公司和至诚公司终于弄清了事实真相。原来，龙跃公司虽然是与凯瑞公司签订的建设工程合同，但实际施工人是当地的一支没有资质的农民施工队（以下简称施工队）。施工队为了承揽建筑工程，千方百计地打通各种关节，挂靠于有资质的尤其是名牌建筑施工企业。为了规避相关法律、法规关于禁止挂靠的规定，该施工队与凯瑞公司签订了所谓的联营协议。协议约定，施工队可以借用凯瑞公司的营业执照和公章，以凯瑞公司的名义对外签订建设工程合同；合同签订后，由施工队负责施工，凯瑞公司对工程不进行任何管理，不承担任何责任，只提取工程价款5%的管理费。龙跃公司签施工合同时，见对方（实际是施工队的负责人）持有凯瑞公司的营业执照和公章，便深信不疑，因而导致了上述结果。龙跃公司认为凯瑞公司的行为严重违反了诚实信用原则和相关法律规定，双方所签订的建设工程合同应为无效，要求终止履行合同。但凯瑞公司则认为虽然是施工队实际施工，但合同是龙跃公司与凯瑞公司签订的，是双方真实意思的表示，合法有效，双方均应继续履行合同；而且，继续由施工队施工，本公司加强对施工队的管理。对此，龙跃公司坚持认为凯瑞公司的行为已导致合同无效，而且本公司已失去了对其的信任，所以坚决要求终止合同的履行。双方未能达成一致意见，龙跃公司遂诉至法院。
[法院的认定与判决]
在法庭上，原告龙跃公司诉称，被告凯瑞公司与某农民施工队假联营真挂靠，并出借营业执照、公章给施工队的行为违反了相关法律规定，请求法院认定原告与被告所签合同无效，终止履行合同，判令被告返还原告预付的工程款100万元，并赔偿原告因签订和履行合同而支出的费用20万元。
被告辩称，原告龙跃公司与被告凯瑞公司签订的合同是双方真实意思的表示，合法有
效，双方均应继续履行合同；并称，如果法院认定合同无效，被告亦不应返还原告预付的工程款，因为被告已完成工程的基础部分，所支出的费用为130万元，原告还应向被告支付30万元。
对此，原告请求法院指定建设工程鉴定部门对被告已完成的工程进行鉴定，如果合格，原告可以再向被告支付30万元，如果不合格亦不能修复，则被告应返还原告预付的工程款100万元，并拆除该工程，所需费用由被告自负。
法院指定建设工程鉴定部门对被告已完成的工程进行了鉴定，结果为不合格亦不能修复。被告申请法院重新鉴定。重新鉴定的结论同前。
法院经审理查明后认为，被告凯瑞公司与没有资质的某农民施工队假联营真挂靠，并出借营业执照、公章给施工队与原告签订合同的行为违反了我国《建筑法》、《合同法》等相关法律规定，原告龙跃公司与被告凯瑞公司签订的建设工程合同应当认定无效。被告已完成的工程经建设工程鉴定部门鉴定为不合格亦不能修复。所以，原告关于认定双方所签合同无效，被告返还原告预付工程款并赔偿原告损失的请求理由成立，符合法律规定，本院予以支持。被告关于其与原告签订的合同是双方真实意思的表示、合法有效的答辩与事实不符，本院不予采信；被告已完成的工程经建设工程鉴定部门鉴定为不合格亦不能修复，故被告关于不应返还原告预付的工程款及原告还应向其支付30万元的理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第二十五条第（五）项、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项之规定，判决原告与被告所签建设工程施工合同无效；被告返还原告预付的工程款100万元，并赔偿原告损失186754元，被告承担本案的全部诉讼费用16510元。
被告不服一审判决上诉，被二审法院依法驳回。
[律师点评]
我国《建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”
我国《合同法》第二十五条第（五）项规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。
我国最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的合同无效。
本案中，被告的行为违反了上述法律的强制性规定。
我国《合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
本案中，原告与被告所签建设工程施工合同无效，被告已完成的工程经建设工程鉴定部门鉴定为不合格亦不能修复。因此，被告应依上述法律规定返还原告预付的工程款100万元，并赔偿原告损失186754元。
综上，法院对本案的判决是正确的。
《建设工程施工合同司法解释》案例选编（二）
合同无效质量合格，应按合同支付工程款
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。
[案例]
案件事实：
2003年3月15日，远东实业股份有限公司（以下简称远东公司）与朝阳建筑工程公司（以下简称朝阳公司）签订建设工程施工合同，约定由朝阳公司承建国际商贸中心大厦，35层框架结构，总高110米，建筑面积4万余平方米（含地下4层），工期从2003年3月20日至2005年10月30日，合同价款3050万元，预付款650万元，合同签订后3日内支付，工程如提前完成，每提前一天，远东公司奖励朝阳公司3万元，如未按期完工，每延误一天罚款3万元。
合同签订后，远东公司如约支付预付款，朝阳公司亦如期开工，并按期竣工。工程经验收质量合格。但远东公司除预付款外，再未向朝阳公司支付任何款项。朝阳公司请求远东公司按合同约定支付工程价款。远东公司因经营管理不善，资金严重匮乏，遂欲找理由拒付朝阳公司工程款。经向有关人士咨询，远东公司知道建筑施工企业必须按照《资质等级证书》规定的承包范围从事总承包活动，不得无证或者越级承包工程。建设部颁布的《建筑企业资质等级标准》规定，二级企业可承包30层以下、30米跨度以下的房屋建筑，高度100米以下的建筑物的建设施工。而朝阳公司的资质为二级，显然，其承包本合同工程违反了该规定。远东公司又查阅了相关法律和规章，了解到《建筑法》、建设部《建筑企业资质管理规定》都明确规定，禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围承揽工程。据此，远东公司主张合同无效并拒付朝阳公司工程款。朝阳公司则认为即使合同无效，但工程质量合格，远东公司应当按合同约定支付工程款。朝阳公司多次向远东公司交涉无果，遂诉至法院。[法院的认定与判决]
法院经审理查明后认为，原告朝阳公司超越本企业资质等级许可的业务范围承揽工程，违反了《建筑法》、建设部《建筑企业资质管理规定》的规定，原告与被告双方所签订的合同无效；但合同工程质量合格，根据《合同法》关于合同无效后的处理原则及最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，原告请求参照合同约定支付工程款，应予支持，遂判决原、被告双方签订的合同无效，被告按合同约定支付原告工程价款2400万元。被告不服上诉，被二审法院依法驳回。
[律师点评]
我国《建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”
我国《合同法》第二十五条第（五）项规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。
我国最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定，承包人超越资质等级签订的合同无效。
本案中，原告朝阳公司超越资质等级承揽工程的行为违反了上述法律的强制性规定，所以其与被告远东公司所签订的建设工程施工合同无效。
我国《合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。据此，无效合同的法律后果有
两种，一是返还财产，恢复到合同未订立时的状态，如买卖合同如被确认无效，则买方返还卖方货物，卖方返还买方货款；二是折价补偿。建设工程施工合同是一种特殊的合同，建设工程的施工过程，就是承包人将劳务及建筑材料物化到建设工程的过程。基于这一特性，合同无效，发包人取得的财产形式上是承包人建设的工程，实际上是承包人对工程建设投入的劳务及建筑材料（一般是工程款），故而无法适用无效恢复原状的返还原则，只能折价补偿。
综上，法院对本案的判决是正确的。
《建设工程施工合同司法解释》案例选编（三）
质量经修复仍不合格责任根据双方过错程度定
第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：
（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持。
（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程款的，不予支持。
因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。
[案例]
案件事实：
2004年4月初，多日“等米下锅”的昊翔建筑工程公司（实为未取得建筑施工企业资质的农民施工队，以下简称昊翔公司）获悉新宇股份有限公司（以下简称新宇公司）欲建多功能楼的信息，便当即与其洽谈。新宇公司明知昊翔公司未取得建筑施工企业资质，但为压低工程价款，便于4月15日与其签订建设工程施工合同。合同约定昊翔公司承建多功能楼，6层砖混结构，总高20米，建筑面积3000余平方米，工期从2004年4月20日至2004年7月30日，合同价款420万元，新宇公司不支付预付款，由昊翔公司垫资，工程竣工并经验收合格后，新宇公司按合同约定支付工程款。
合同签订后，昊翔公司如期开工。但开工仅半个月，新宇公司即突然向昊翔公司提出，合同价款过高，本公司资金紧张，无力支付全额工程款，要求减少工程款，否则就解除合同。对新宇公司的无理要求，昊翔公司十分无奈：双方签订合同时，本公司已经作出极大让步，合同价款压得很低，本公司只能取得非常微薄的利润，如果再减少价款，肯定赔钱。昊翔公司遂与新宇公司协商，能否适当让步。新宇公司称，如昊翔公司不同意减少工程款，本公司将修改工程设计，并提供或者指定昊翔公司购买价格低的建筑材料、建筑构配件、设备，以减少成本。昊翔公司认为，合同规定的工程设计及建筑材料、建筑构配件、设备均符合国家要求及强制性标准，不能变更，否则将不能保证工程质量，而且极有可能发生重大工程事故。新宇公司则十分强硬地表示，要么减少工程款，要么变更工程设计及建筑材料、建筑构配件、设备，否则当即解除合同。昊翔公司迫于失去工程的压力，只得违心屈从。新宇公司修改了工程设计，并提供或者指定昊翔公司购买了价格低的建筑材料、建筑构配件、设备。
两个多月后，工程如期竣工，经验收，质量不合格。新宇公司要求昊翔公司修复。昊翔公司修复后经工程鉴定机构鉴定仍不合格，且已无法修复。昊翔公司请求新宇公司支付工程款。新宇公司以昊翔公司无建筑施工企业资质及工程质量不合格为由而拒绝。昊翔公司多次追索未果，遂诉至法院。
[法院的认定与判决]
法院经审理查明后认为，原告昊翔公司未取得建筑施工企业资质，与被告新宇公司签订建设工程施工合同的行为违反了《建筑法》、建设部《建筑企业资质管理规定》的规定，原告与被告双方所签订的合同无效；根据《合同法》关于合同无效后的处理原则及最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，合同所涉工程经工程鉴定机构鉴定，质量严重不合格，且无法修复，故对原告支付工程价款的请求，不予支持。被告对工程质量不合格有严重过错，应承担主要民事责任，赔偿原告的损失300万元。被告新宇公司不服上诉，被二审法院依法驳回。
[律师点评]
《建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。原告昊翔公司未取得建筑施工企业资质，而与被告新宇公司签订建设工程施工合同的行为违反了该规定，所以该合同无效。
《建筑法》第五十八条规定，建筑施工企业对工程的施工质量负责。建筑施工企业必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工。第五十九条规定，建筑施工企业必须按照工程设计要求、施工技术标准和合同的约定，对建筑材料、建筑构配件和设备进行检验，不合格的不得使用。第五十四条规定，建设单位不得以任何理由，要求建筑设计单位或者建筑施工企业在工程设计或者施工作业中，违反法律、行政法规和建筑工程质量、安全标准，降低工程质量。建筑设计单位和建筑施工企业对建设单位违反前款规定提出的降低工程质量的要求，应当予以拒绝。
本条司法解释第（二）项规定，修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程款的，不予支持。因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。
本案中，新宇公司为降低工程成本而擅自修改工程设计，并提供或者指定昊翔公司购买价格低的建筑材料、建筑构配件、设备，昊翔公司明知该作法违反我国相关法律规定且必然导致工程质量降低，但迫于新宇公司的重压而未予以拒绝，致使合同所涉工程质量严重不合格，且无法修复。合同双方均违反了我国相关法律规定。因此，昊翔公司就质量不合格的工程请求支付工程款，不予支持。新宇公司的上述行为有严重过错，是造成工程质量严重不合格的主要原因，应当依法承担主要民事责任。
《建设工程施工合同司法解释》案例选编（五）
承包人竣工前取得相应资质原越级签订的合同有效
第五条承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。
[案例]
案件事实：
新达股份有限公司（以下简称新达公司）欲建一集办公、餐饮、娱乐、商业于一体的多功能楼，遂慕名与当地最具实力的信义达建筑工程有限责任公司（以下简称信义达公司）签订了建设工程施工合同。合同约定，信义达公司承建新达公司的多功能楼，36层框架结构，总高115米，建筑面积21600平方米，工期从2003年2月25日至2005年8月30日，合同价款49，680，000元，在工程施工期间，新达公司根据施工进度分期预付部分工程款，工程竣工并经验收合格后，新达公司按合同约定支付工程余款，如一方违约，应按合同价款
的5%支付对方违约金。
合同签订后，信义达公司如期开工。在工程施工期间，新达公司根据施工进度先后预付工程款20，000，000元。信义达公司如期竣工并经验收合格后，向新达公司提交了竣工资料，并要求新达公司按合同约定结算并支付工程款。新达公司因资金严重匮乏无力支付工程款，便以在工程施工期间，本公司经调查知悉信义达公司为二级建筑施工企业，只能承包30层以下、30米跨度以下的房屋建筑，高度100米以下的建筑物的建设施工，而信义达公司超越资质等级承建本合同工程违反了相关法律规定，双方所签合同无效为由而拒付工程余款。
信义达公司则认为，本公司虽然在签订合同时为二级资质，但在工程竣工前已取得了一级资质，所以新达公司应当按合同约定支付工程款。信义达公司与新达公司多次交涉未果，遂诉至法院，请求法院判令新达公司按合同约定支付工程款29，680，000元及违约金1，484，000元。
[法院的认定与判决]
在庭审中，原告信义达公司诉称，本公司与新达公司签订的建设工程施工合同是双方真实意思的表示，合法有效。本公司已全部履行了合同义务。被告新达公司不按合同约定支付工程款的行为已构成违约，故请求法院判令新达公司按合同约定支付工程款29，680，000元及违约金1，484，000元。
被告新达公司辩称，信义达公司超越资质等级承建涉诉合同工程的行为违反了相关法律规定，双方所签合同无效。无效合同不存在违约问题，故本公司只应履行支付合同价款的义务，而无须支付原告违约金。
法院经审理查明后认为，原告信义达公司在签订建设工程施工合同时超越资质等级许可的范围，违反了《建筑法》的强制性规定，依照《合同法》和《民法通则》的规定，应当认定合同无效。依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第五条之规定，可以认定有效。被告新达公司以原告超越资质等级承建涉诉合同工程的行为违反了相关法律规定，双方所签合同无效的理由不能成立，本院不予采纳。原告已全部履行了合同义务，其关于新达公司按合同约定支付工程款29，680，000元及违约金1，484，000元的请求符合法律规定与合同约定，本院予以支持。据此，法院判决被告支付工程款29，680，000元及违约金1，484，000元和本案诉讼费用165，830元。
被告未上诉。
[律师点评]
《建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，
并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”
本案中，原告信义达公司在签订建设工程施工合同时超越资质等级许可的范围，违反了《建筑法》的强制性规定，依照《合同法》和《民法通则》的规定，应当认定合同无效。但因为实践中这种现象普遍存在，如果对于这类合同，无论承包人是否在工程建设当中取得相应的资质等级，一律认定合同无效，会导致大量无效合同的产生，这一方面与《合同法》尽量保护合同有效的立法原意不符，另一方面脱离建筑市场的现状，不利于公平合理地解决由此而引发的大量纠纷。因此，本条司法解释规定，如果承包人在建设工程竣工前取得相应资质等级的，合同违反《建筑法》禁止性规定的情形已经消失，满足了合同生效的条件，可以认定有效。本条吸收了理论界中合同效力补正的理论，即当事人为避免因违反法律禁止性规定而签订的合同无效，可以通过事后补正或者实际履行而使合同满足有效的条件，促使合同有效。
综上所述，法院依据本条司法解释规定对本案所作的判决是正确的。
《建设工程施工合同司法解释》案例选编（六）
垫资施工本金及利息按合同约定处理
第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。
当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。
当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。
[案例]
案件事实：
顺达房地产开发有限责任公司（以下简称顺达公司）与华运建筑工程公司（以下简称华运公司）签订了建设工程施工合同。合同约定，华运公司承建顺达公司开发的锦芳苑住宅小区中的2幢楼，均为15层，板式结构，总建筑面积36000平方米，工期从2002年3月1日至2005年7月30日，合同价款68，480，000元，因顺达公司资金紧张，在工程施工期间，华运公司垫付全部工程款，工程竣工并经验收合格后，顺达公司按合同约定支付工程款。双方未对垫资的利息作约定。
合同签订后，华运公司如期开工和竣工并经验收合格后，向顺达公司提交了竣工资料，并要求顺达公司按合同约定结算并支付工程款。顺达公司因资金紧张无力支付工程款，便以华运公司垫付全部工程款违反了相关法律规定，双方所签合同无效为由而拒付工程款。
华运公司则认为，本公司在签订合同时同意垫付全部工程款实出于无奈，因为顺达公司称如果不同意垫资，就立刻将该工程发包给其它建筑公司。现本公司已经按合同约定完成全部工程并经验收合格，所以顺达公司应当按合同约定支付工程款。华运公司与新达公司多次交涉未果，遂于半年后诉至法院，请求法院判令顺达公司按合同约定支付工程款68，480，000元及利息2，588，544元。
[法院的认定与判决]
在庭审中，原告华运公司诉称，本公司与信达公司签订的建设工程施工合同是双方真实意思的表示，合法有效。本公司已全部履行了合同义务。被告信达公司应当按合同约定支付工程款，故请求法院判令信达公司按合同约定支付工程款68，480，000元及利息2，588，544元。
被告信达公司辩称，原告华运公司垫资施工的行为违反了相关法律规定，双方所签合同无效。本公司可以支付合同价款，但不同意支付原告利息。
法院经审理查明后认为，原告华运公司与被告顺达公司在签订建设工程施工合同时约定华运公司垫付全部工程款，虽违反了原国家计委、建设部和财政部联合发布的《关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知》的规定，但依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》（一）第四条和最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第五条之规定，可以认定有效。被告信达公司以原告垫资施工的行为违反了相关法律规定，双方所签合同无效的理由不能成立，本院不予采纳。原告已全部履行了合同义务，其关于信达公司按合同约定支付工程款68，480，000元的请求符合法律规定与合同约定，本院予以支持。对其要求被告支付利息2，588，544元的请求，因双方在合同中对垫资的利息未作约定，故本院不予支持。
据此，法院判决被告支付工程款68，480，000元和本案诉讼费用352410元；驳回原告的其他诉讼请求。
被告未上诉。
[律师点评]
在建设工程施工合同中，时常会遇到当事人双方有关于垫资的约定。在当前建筑市场中建设方处于优势地位的情况下，这种作法尤为普遍。1996年原国家计委、建设部和财
政部联合发布《关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知》，是为了解决日益严重的拖欠工程款问题，以维护建筑施工企业的合法权益。但实践中，由于众所周知的原因，垫资施工的现象根本未得到控制，反而愈演愈烈。这成为当前建筑市场中一个十分棘手和尴尬的问题。而且，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》（一）第四条规定：“合同法实施后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。”上述通知是位列部门规章之下的规范性文件，不能作为认定合同无效的依据。为了妥善解决这一问题，最高人民法院根据相关法律规定，对建设工程施工合同中，当事人双方有关垫资的问题作出了本条司法解释。
本案中，原告华运公司与被告顺达公司在签订建设工程施工合同时，约定由华运公司垫付全部工程款，但未约定垫资的利息。所以法院依本条司法解释所作出的只支持其关于工程款的请求，而驳回其支付利息的请求是完全正确的。鉴此，本律师事务所提醒广大的建筑企业：在与发包方签订建设工程施工合同涉及垫资时，务必深刻理解本条司法解释的精神，并高度注意本所在《建设工程施工合同司法解释》的理解与适用（六）一文中提示的九个问题，以充分维护自己的合法权益。
《建设工程施工合同司法解释》案例选编（七）
承包人与有资质的劳务分包企业所签分包合同有效
第七条具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。
[案例]
案件事实
环宇股份有限公司（以下简称环宇公司）与龙力建筑工程有限责任公司（以下简称龙力公司）签订了建设工程施工合同。合同约定，龙力公司承建环宇公司的商住两用楼，23层框架结构，总高80米，建筑面积55200平方米，工期从2002年2月28日至2005年8月30日，合同价款99360000元，在工程施工期间，环宇公司根据施工进度分期预付部分工程款，工程竣工并经验收合格后，环宇公司按合同约定支付工程余款，如一方违约，应按合同价款的4%支付对方违约金。
合同签订后，龙力公司如期开工。在工程施工期间，环宇公司根据施工进度先后预付工程款30000000元。当结构工程即将进入抹灰和油漆作业时，因龙力公司承接的其他工程较多，劳动力非常紧张，难以抽出抹灰工和油漆工进入环宇公司的工程作业。龙力公司遂与环宇公司协商，由龙力公司与具备劳务分包企业资质的新欣劳务有限责任公司（以下简称新欣公司）签订环宇公司工程的抹灰和油漆作业劳务分包合同。环宇公司表示同意并与龙力公司签订了
书面补充协议。之后，新欣公司如约履行了合同。
2005年8月28日，工程竣工并经验收合格。龙力公司将竣工相关资料交与环宇公司，要求结算工程款。环宇公司因资金紧张，便以龙力公司与新欣公司签订劳务分包合同的行为违反了我国相关法律的规定而无效为由，拒付尚欠合同价款。经多次与环宇公司交涉未果，龙力公司遂诉至法院。
[法院的认定与判决]
在庭审中，原告龙力公司诉称，本公司与环宇公司签订的建设工程施工合同是双方真实意思的表示，合法有效。本公司已全部履行了合同义务。其间，本公司因劳动力非常紧张，在与环宇公司协商一致并签订补充协议的情况下，本公司与具备劳务分包企业资质的新欣公司签订环宇公司工程抹灰和油漆作业劳务分包合同并未违反相关法律规定。被告环宇公司以该分包合同无效为由而拒付工程款的行为已构成违约，故请求法院判令环宇公司按合同约定支付尚欠工程款69360000元及违约金2774400元。
被告新达公司辩称，龙力公司与新欣公司签订劳务分包合同的行为违反了相关法律规定，该分包合同无效。无效合同不存在违约问题，故本公司只应履行支付合同价款的义务，而无须支付原告违约金。
法院经审理查明后认为，原告龙力公司与被告环宇公司签订的建设工程施工合同为双方真实意思的表示，合法有效。原告因劳动力非常紧张，在与被告协商一致并签订补充协议的情况下，与具备劳务分包企业资质的新欣公司签订环宇公司工程抹灰和油漆作业劳务分包合同的行为并未违反相关法律规定，该劳务分包合同合法有效。现原告与新欣公司已全部履行了合同义务，故其请求被告环宇公司按合同约定支付尚欠工程款69360000元及违约金2774400元的理由成立，本院予以支持。被告关于龙力公司与新欣公司签订劳务分包合同的行为违反了相关法律规定，该分包合同无效的主张不能成立，本院不予采纳。被告拒付原告工程款的行为违反了合同约定，应承担违约责任。据此，法院判决被告支付尚欠原告工程款69360000元及违约金2774400元。
判决后，被告未上诉。
[律师点评]
《建筑法》第二十九规定：建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。
《合同法》第二百七十二条第二款也有相关规定。
在实践中，建筑工程总承包单位由于种种原因，经常会将其所承包的工程分包给具有相应资
质条件的分包单位。但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。而且，分包单位不得将其承包的工程在分包。
本案中，龙力公司因劳动力非常紧张，在与环宇公司协商一致并签订补充协议的情况下，与具备劳务分包企业资质的新欣公司签订环宇公司工程抹灰和油漆作业劳务分包合同并未违反《建筑法》、《合同法》及其他相关法律、行政法规、规章规定，本条司法解释也对此作出了明确规定。因此，环宇公司因资金不足而主张龙力公司与新欣公司签订的劳务分包合同无效，以达到拖欠工程款和不支付违约金目的的作法是错误的。
《建设工程施工合同司法解释》案例选编（八）
承包人违法转包且拒绝修复不合格工程，发包人可解除合同
第八条承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持；
（一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；
（二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；
（三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；
（四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。
[案例]
案件事实
顺盛股份有限公司（以下简称顺盛公司）与青云建筑工程有限责任公司（以下简称青云公司）签订了建设工程施工合同。合同约定，青云公司承建顺盛公司的商业大厦，33层框架结构，总高110米，建筑面积66000平方米，工期从2002年2月28日至2005年8月30日，合同价款132000000元，在工程施工期间，顺盛公司根据施工进度分期预付部分工程款，工程竣工并经验收合格后，顺盛公司按合同约定支付工程余款，如一方违约，应按合同价款的5%支付对方违约金。为保证工程顺利进行，顺盛公司又与新瑞工程监理公司（以下简称新瑞公司）签订了工程监理合同，由新瑞公司对该工程进行全过程监理。
合同签订后，青云公司如期开工。但工程开工仅两个月，新瑞公司就发现施工现场管理混乱，而且施工队伍也似乎发生了变化。经调查，新瑞公司获悉实际施工人并非青云公司，而且不只一支施工队伍。新瑞公司当即将这一情况告知顺盛公司。经顺盛公司一再追问，青云公司才不得不承认已将工程的基础部分和一至十层转包给隆田建筑公司（实际为不具备
建筑施工企业资质的农民施工队，以下简称顺发公司），将十一至三十三层的左半部分包给顺发建筑公司（以下简称顺发公司），右半部分包给云桥建筑公司（以下简称云桥公司）。顺盛公司认为双方在签订合同时，青云公司信誓旦旦地称合同工程由本公司施工，决不转包和分包。但时隔不久，青云公司就违背诺言，擅自转包和分包，双方已失去了继续履行合同的基础，故欲解除合同。青云公司再三表示歉意，并承诺立即让隆田公司撤场，余下的所有工程均由本公司施工。因青云公司是当地的名牌建筑企业，顺盛公司便同意了其请求。但青云公司与隆田公司交涉让其撤场时，遭到隆田公司拒绝。青云公司未在坚持，仍由隆田公司继续施工。知悉这一情况后，顺盛公司坚决要求与青云公司解除合同，并请有关鉴定机构对已完成的地基基础工程进行质量鉴定，鉴定结果为不合格。青云公司提出异议。顺盛公司未再让步，向青云公司送达了解除合同的书面通知。青云公司遂诉至法院，请求与被告顺盛公司继续履行双方所签订的建设工程施工合同。
[法院的认定与判决]
在庭审中，原告龙力公司诉称，本公司与环宇公司签订的建设工程施工合同是双方真实意思的表示，合法有效。本公司因劳动力非常紧张，才将工程分别转包和分包给隆田公司和顺发公司与云桥建筑公司。所以请求法院判决双方继续履行合同。
被告顺盛公司辩称，原告青云公司转包和肢解分包的行为违反了相关法律规定，双方已失去了继续履行合同的基础，故请求法院判决双方所签订的建设工程施工合同，并判令原告修复已完工的地基基础工程。
法院经审理查明后认为，原告青云公司与被告顺盛公司签订的建设工程施工合同为双方真实意思的表示，合法有效。但双方签订合同后，原告将合同所涉工程转包和肢解分包的行为违反了《建筑法》第二十八条和《合同法》第二百七十二条第二款之规定，原告已完工的地基基础工程经非法分包和因劳动力非常紧张，在与被告协商一致并签订补充协议的情况下，与具备劳务分包企业资质的新欣公司签订环宇公司工程抹灰和油漆作业劳务分包合同的行为并未违反相关法律规定，该劳务分包合同合法有效。现原告与新欣公司已全部履行了合同义务，故其请求被告环宇公司按合同约定支付尚欠工程款69360000元及违约金2774400元的理由成立，本院予以支持。被告关于龙力公司与新欣公司签订劳务分包合同的行为违反了相关法律规定，该分包合同无效的主张不能成立，本院不予采纳。被告拒付原告工程款的行为违反了合同约定，应承担违约责任。据此，法院判决被告支付尚欠原告工程款69360000元及违约金2774400元。
判决后，被告未上诉。
[律师点评]
《建筑法》第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。
承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。
《建筑法》第二十九规定：建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。《合同法》第二百七十二条第二款也有相关规定。
在实践中，建筑工程总承包单位由于种种原因，经常会将其所承包的工程分包给具有相应资质条件的分包单位。但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。而且，分包单位不得将其承包的工程在分包。
本案中，龙力公司因劳动力非常紧张，在与环宇公司协商一致并签订补充协议的情况下，与具备劳务分包企业资质的新欣公司签订环宇公司工程抹灰和油漆作业劳务分包合同并未违反《建筑法》、《合同法》及其他相关法律、行政法规、规章规定，本条司法解释也对此作出了明确规定。因此，环宇公司因资金不足而主张龙力公司与新欣公司签订的劳务分包合同无效，以达到拖欠工程款和不支付违约金目的的作法是错误的。
《建设工程施工合同司法解释》案例选编（九）发包人不履行合同主要义务，承包人有权解除合同
第九条[承包人的合同解除权]
发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：
（一）未按约定支付工程价款的；
（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；
（三）不履行合同约定的协助义务的。
[案例]
案件事实：
燕康股份有限公司（以下简称燕康公司）与蓝田建筑工程公司（以下简称蓝田公司）签订了建设工程施工合同。合同约定，蓝田公司承建燕康公司的综合楼，15层，框架结构，总建筑面积15000平方米，工期从2004年9月1日至2006年4月30日，合同价款27205000
元，在工程施工期间，燕康公司根据工程进度，分期预付工程款，其一期预付款应于合同签订后十日内支付，工程竣工并经验收合格后，燕康公司按合同约定支付工程尾款。合同签订后，蓝田公司如期开工，但燕康公司并未按合同约定预付一期预付款。蓝田公司几次要求燕康公司按合同约定预付工程款。燕康公司均以资金紧张为由拒付。蓝田公司的资金亦十分紧张，只得贷款垫资施工。工程进行到5层时，燕康公司仍未按合同约定预付各期预付款，致蓝田公司再无资金继续施工。而且，时值春节前夕，因蓝田公司不能发放农民工工资，造成农民工波动，农民工多人有过激行为。蓝田公司陷入极度困难，无奈再次与燕康公司交涉，希望燕康公司按合同约定尽快预付工程款。但燕康公司依然拒付。山穷水尽的蓝田公司只得忍痛放弃这项工程，向燕康公司发出解除合同的书面通知，并要求对已完工程进行验收后，结算工程款。燕康公司则认为，本公司未按合同约定预付工程款实出于资金极度紧张，而并非有意拖欠，如资金状况好转便立即支付，不同意解除合同，也不同意对已完工程进行验收和结算工程款。蓝田公司与燕康公司多次交涉未果，遂诉至法院，请求法院判令解除双方所签合同，并对已完工程进行验收和结算工程款。
[法院的认定与判决]
在庭审中，原告蓝田公司诉称，本公司与燕康公司签订的建设工程施工合同是双方真实意思的表示，合法有效。本公司已履行了部分合同义务，但被告燕康公司未按合同约定支付工程预付款，致本公司已无力继续施工，故请求法院判令解除双方所签合同，并对已完工程进行验收和结算工程款。
被告燕康公司辩称，本公司未按合同约定预付工程款实出于资金极度紧张，而并非有意拖欠，如资金状况好转便立即支付，不同意解除合同，也不同意对已完工程进行验收和结算工程款。
法院经审理查明后认为，原告蓝田公司与被告燕康公司签订的建设工程施工合同是双方真实意思的表示，合法有效。原告已履行了部分合同义务，但被告未按合同约定支付工程预付款，且经原告多次催告后仍未支付，致原告无力继续施工，原告关于解除双方所签合同，并对已完工程进行验收和结算工程款的请求符合法律规定，本院予以支持；鉴于已完工程尚未进行验收和结算，故裁定中止本案诉讼，原、被告双方于30日内对已完工程进行验收和结算后恢复诉讼。法院裁定下达后，原、被告双方于10日内对已完工程进行了验收，但又对其造价发生了争议，于是又共同指定某工程造价鉴定部门进行了鉴定，鉴定结果为已完工程造价9200000元。对该造价，双方均无异议。30日后，法院恢复诉讼。被告仍称资金紧张，难付工程款，请原告再宽限时日，而不同意解除合同。原告则坚持其诉讼请求。法院遂根据《合同法》第九十四条第（三）项和本条司法解释的规定，判决解除原、被告签订的建设工程施工合同，被告于本判决生效之日起三十日内支付原告已完工程价款9200000元。
被告未上诉。
[律师点评]
在建设工程施工合同履行过程中，时常会遇到发包人迟付或拒付合同约定的工程预付款问题。在当前建筑市场中建设方处于优势地位的情况下，承包人承揽工程极为困难。所以，一旦揽到工程，即使发包人利用优势地位迟付或拒付合同约定的工程预付款或要求承包人垫
资施工，承包人也只得屈从，而且往往需向银行贷款，由此而造成资金的极度紧张，甚至陷入困境。即便如此，承包人也不愿解除合同，以避免更大的损失。但在承包人确实无力继续履行合同的情况下，如果不能解除合同，则几乎会使其陷入绝境。因此，最高人民法院根据《合同法》第九十四条第（三）项的规定，作出了本条司法解释。
《合同法》第九十四条第（三）项规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的情形下，对方当事人可以解除合同。
本案中，原告蓝田已履行了部分合同义务，但被告燕康公司未按合同约定支付工程预付款，且经原告多次催告后仍未支付，致原告无力继续施工。所以，原告关于解除双方所签合同，并对已完工程进行验收和结算工程款的诉讼请求符合法律规定。法院根据《合同法》第九十四条第（三）项和本条司法解释的规定所作的上述判决是正确的。
《建设工程施工合同司法解释》案例选编（十）
一方违约导致解除合同，违约方应赔偿对方损失
第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。
因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。
[案例]
案件事实：
天云房地产开发公司（以下简称天云公司）与名牌建筑企业祥裕建筑工程公司（以下简称祥裕公司）签订了建设工程施工合同。合同约定，祥裕公司承建天云公司开发的碧霞小区一幢楼，25层，板式结构，总建筑面积64000平方米，工期从2003年6月1日至2005年10月30日，合同价款102400000元，如祥裕公司不能按期竣工，每延期一天，应支付天云公司违约金2000元，在工程施工期间，天云公司根据工程进度，分期预付工程款，其一期预付款应于合同签订后五日内支付，工程竣工并经验收合格后，天云公司按合同约定支付工程尾款。
合同签订后，祥裕公司如期开工。但祥裕公司承包工程过多，施工人员十分紧张，而且为保一项国家重点工程，将公司大部分人员调至该工地，以致天云公司的工程开工仅一个月就几乎停工。祥裕公司与几家信誉好、实力强的劳务分包公司联系劳务分包，但未能如愿。十天后，天云公司书面通知祥裕公司十日内复工，否则将解除双方所签合同。但十日后，祥裕公司仍未解决施工人员问题。天云公司即书面通知祥裕公司解除合同，祥裕公司蓝田公
司的资金亦十分紧张，只得贷款垫资施工。工程进行到5层时，燕康公司仍未按合同约定预付各期预付款，致蓝田公司再无资金继续施工。而且，时值春节前夕，因蓝田公司不能发放农民工工资，造成农民工波动，农民工多人有过激行为。蓝田公司陷入极度困难，无奈再次与燕康公司交涉，希望燕康公司按合同约定尽快预付工程款。但燕康公司依然拒付。山穷水尽的蓝田公司只得忍痛放弃这项工程，向燕康公司发出解除合同的书面通知，并要求对已完工程进行验收后，结算工程款。燕康公司则认为，本公司未按合同约定预付工程款实出于资金极度紧张，而并非有意拖欠，如资金状况好转便立即支付，不同意解除合同，也不同意对已完工程进行验收和结算工程款。蓝田公司与燕康公司多次交涉未果，遂诉至法院，请求法院判令解除双方所签合同，并对已完工程进行验收和结算工程款。
[法院的认定与判决]
在庭审中，原告蓝田公司诉称，本公司与燕康公司签订的建设工程施工合同是双方真实意思的表示，合法有效。本公司已履行了部分合同义务，但被告燕康公司未按合同约定支付工程预付款，致本公司已无力继续施工，故请求法院判令解除双方所签合同，并对已完工程进行验收和结算工程款。
被告燕康公司辩称，本公司未按合同约定预付工程款实出于资金极度紧张，而并非有意拖欠，如资金状况好转便立即支付，不同意解除合同，也不同意对已完工程进行验收和结算工程款。
法院经审理查明后认为，原告蓝田公司与被告燕康公司签订的建设工程施工合同是双方真实意思的表示，合法有效。原告已履行了部分合同义务，但被告未按合同约定支付工程预付款，且经原告多次催告后仍未支付，致原告无力继续施工，原告关于解除双方所签合同，并对已完工程进行验收和结算工程款的请求符合法律规定，本院予以支持；鉴于已完工程尚未进行验收和结算，故裁定中止本案诉讼，原、被告双方于30日内对已完工程进行验收和结算后恢复诉讼。法院裁定下达后，原、被告双方于10日内对已完工程进行了验收，但又对其造价发生了争议，于是又共同指定某工程造价鉴定部门进行了鉴定，鉴定结果为已完工程造价9200000元。对该造价，双方均无异议。30日后，法院恢复诉讼。被告仍称资金紧张，难付工程款，请原告再宽限时日，而不同意解除合同。原告则坚持其诉讼请求。法院遂根据《合同法》第九十四条第（三）项和本条司法解释的规定，判决解除原、被告签订的建设工程施工合同，被告于本判决生效之日起三十日内支付原告已完工程价款9200000元。
被告未上诉。
[律师点评]
在建设工程施工合同履行过程中，时常会遇到发包人迟付或拒付合同约定的工程预付款问题。在当前建筑市场中建设方处于优势地位的情况下，承包人承揽工程极为困难。所
以，一旦揽到工程，即使发包人利用优势地位迟付或拒付合同约定的工程预付款或要求承包人垫资施工，承包人也只得屈从，而且往往需向银行贷款，由此而造成资金的极度紧张，甚至陷入困境。即便如此，承包人也不愿解除合同，以避免更大的损失。但在承包人确实无力继续履行合同的情况下，如果不能解除合同，则几乎会使其陷入绝境。因此，最高人民法院根据《合同法》第九十四条第（三）项的规定，作出了本条司法解释。
《合同法》第九十四条第（三）项规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的情形下，对方当事人可以解除合同。
本案中，原告蓝田已履行了部分合同义务，但被告燕康公司未按合同约定支付工程预付款，且经原告多次催告后仍未支付，致原告无力继续施工。所以，原告关于解除双方所签合同，并对已完工程进行验收和结算工程款的诉讼请求符合法律规定。法院根据《合同法》第九十四条第（三）项和本条司法解释的规定所作的上述判决是正确的。
第八条[发包人的合同解除权]
承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持；
（一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；
（二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；
（三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；
（四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。
《建设工程施工合同司法解释》案例选编（十二）
发包人造成工程质量缺陷，应当承担过错责任
第十二条发包人具有下列情形之一的，造成工程质量缺陷，应当承担过错责任：
（一）提供的设计有缺陷；
（二）提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准；
（三）直接指定分包人分包专业工程。
承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。
案件事实：
2003年3月15日新宇股份有限公司（以下简称新宇公司）与天济建筑工程公司（以下简称天济公司）签订了建设工程施工合同。合同约定，天济公司承建新宇公司商业大厦，18层，框架结构，总建筑面积36，000平方米，工期从2003年4月1日至2004年9月30日，合同价款61，200，000元，建筑材料、建筑构配件、设备由新宇公司提供，并应符合强制性标准；对新宇公司提供的建筑材料、建筑构配件、设备，天济公司应进行验收，不符合强制性标准的，不得使用。施工过程中，如发生质量问题，天济公司应无条件修理、返工，所
发生的相关费用由天济公司自负，工程竣工并经验收合格后，新宇公司按合同约定支付工程款。
合同签订后，天济公司如期开工。结构工程完成三层时，新宇公司的资金十分紧张。为减少施工成本，新宇公司擅自修改了工程设计，简化了一些必要的施工程序。接到新宇公司修改的工程设计图纸，天济公司经审查认为如照该图纸施工，施工质量肯定不合格，便当即提出异议。对此，新宇公司十分无理地宣称，如天济公司不照该图纸施工，本公司便解除双方所签订的合同。无奈，多日“等米下锅”的天济公司只得屈从。工程继续进行。新宇公司原提供名牌水泥，天济公司经检验合格，用于工程施工。后新宇公司为省钱而提供了另一批品质较差的水泥，但仍告知天济公司与以前提供的为同一批号。新宇公司未对后一批水泥进行查验即用于工程施工，导致发生严重工程质量问题。此时，工程刚进行到6层，如不及时修复，必将给整体工程造成极大隐患。新宇公司要求天济公司进行修理，并自负修复费用。天济公司则认为，发生严重工程质量问题系因新宇公司擅自修改工程设计及提供品质较差的水泥所致，如由本公司修复，费用应由新宇公司承担。新宇公司又使出“杀手锏”，称如天济公司不同意自负修复费用即解除合同。天济公司只得暂且作罢，但要求工程修复后，仍按原图纸和建筑材料施工。新宇公司亦恐工程再次出现质量问题，便表示同意。一个月后，工程修复。天济公司为此支出费用50万元。天济公司继续施工。2004年10月30日，工程全部竣工，经验收质量合格。天济公司要求新宇公司按合同约定支付工程款61，200，000元及工程修复费用50万元。新宇公司则认为，《建筑法》规定，建设工程质量不合格的，应由施工人承担责任。天济公司多次与新宇公司交涉，均遭新宇公司拒绝。天济公司遂诉至法院，请求法院判令新宇公司按合同约定支付工程款61，200，000元及工程修复费用50万元。[法院的认定与判决]
在庭审中，原告天济公司诉称，本公司与被告新宇公司签订的建设工程施工合同是双方真实意思的表示，合法有效。本公司已全部履行了合同义务，请求法院判决天济公司按合同约定支付工程款61，200，000元及工程修复费用50万元。
新宇公司辩称，原告天济公司施工的主体结构三至六层质量不合格，根据《建筑法》规定，建设工程质量不合格的，应由施工人承担责任。所以本公司只同意支付合同价款，而不同意支付工程修复费用50万元。
法院经审理查明后认为，原告天济公司与被告新宇公司签订的建设工程施工合同是双方真实意思的表示，合法有效。但施工过程中，被告为减少施工成本，擅自修改了工程设计，简化了一些必要的施工程序，且提供了一批品质较差的水泥，原告未对该批水泥进行查验即用于工程施工，导致发生严重工程质量问题。原告为此支出修复费用50万元。后天济公司继续施工。2004年10月30日，工程全部竣工，经验收质量合格。所以，原告关于按合同约定支付工程款的请求，符合法律规定及合同约定，本院予以支持。虽合同工程三至六层质量曾不合格系因被告擅自修改工程设计，简化了一些必要的施工程序，且提供了一批品质较差的水泥所致，但原告未依法律规定及合同约定按原工程设计图纸施工，且未对被告提供的该批品质较差的水泥进行查验即用于工程施工，亦应对此承担相应的违约责任，故原告关于被告支付工程全部修复费用50万元的请求，本院予以部分支持。被告关于建设工程质量不合格应由原告承担责任，不同意支付工程修复费用的理由不能成立，本院不予支持。
法院遂根据《建筑法》第五十四条、第五十九条和本条司法解释的规定及双方合同的约定，判决被告支付原告工程价款61，200，000元及工程修复费用35万元。
被告未上诉。
[律师点评]
《建筑法》第五十四条规定，建设单位不得以任何理由，要求建筑设计单位或者建筑施工
企业在工程设计或者施工作业中，违反法律、行政法规和建筑工程质量、安全标准，降低工程质量。建筑设计单位和建筑施工企业对建设单位违反前款规定提出的降低工程质量的要求，应当予以拒绝。
第五十九条规定，建筑施工企业必须按照工程设计要求、施工技术标准和合同的约定，对建筑材料、建筑构配件和设备进行检验，不合格的不得使用。
本案中，原告天济公司慑于被告新宇公司的优势地位，对其擅自修改工程设计的行为应当予以拒绝，其不予以拒绝，并按被告新宇公司的要求施工，后又未对被告提供的该批品质较差的水泥进行查验即用于工程施工，从而造成质量瑕疵，应依上述法律及本条司法解释规定承担相应责任。所以，法院的上述判决是正确的。
浅议建设工程索赔（七）
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■北京市建诚律师事务所杨景欣2006-11-01
（1）承包商向业主的索赔依据：合同通用条款：6.2、6.3、7.3、8.3、11.2、12、13、14.3、16.3、16.4、18、19.5、20.2、21.1、21.2、22、23.3、24、26、27.4、29.1、33.3、35.1、36、39.3、40、41、43；
（2）业主向承包商的索赔依据：合同通用条款：4.4、7.3、9.2、12、14.2、15、18、19.5、20.1、22、27.3、28、29.2、29.3、35.2、39.3、41。
2、索赔的证据：
索赔证据是当事人用来支持其索赔成立或与索赔有关的证明文件和资料。索赔证据作为索赔文件的的重要组成部分，在很大程度上关系到索赔的成功与否。在工程项目的实施过程中，会产生大量的工程信息和资料，这些信息和资料都是开展索赔的重要依据，如果证据资料不完整、不全面，索赔就难以顺利进行。因此作为合同当事人应从施工开始时就要有目的地收集证据资料，系统地拍摄施工现场，妥善保管各种文件及成本开支收据，有意识地为索赔文件积累必要的证据材料。
①索赔证据的基本要求：根据相关法律、司法解释，索赔证据应符合真实性；关联性；合法性的三个基本要求。
②索赔证据的种类：根据建设工程项目的不同特点，常见的索赔证据主要有：
A、招投标文件及各种合同文件；
B、技术交底、施工组织设计及施工日志；
C、投标前业主提供的参考资料和现场资料；
D、工程备忘录、会议纪要及各种变更签证；
E、设备、材料订货、运输资料；
F、来往文件、电话记录、收发记录；
G、工程进度计划和实际施工进度表；
H、工程照片及声像资料；
I、气象报告和资料；
J、各种会计核算资料和结算资料；
K、各种检查验收报告和技术鉴定报告；
L、市场行情记录；
M、其他文件如：分包合同、订货采购单、工资单、法律、法规等。
（二）索赔文件
索赔文件也称索赔报告。它是合同一方向对方提出索赔的书面文件，反映了一方当事人对一个或若干个索赔事件的所有要求和主张，对方当事人也是通过对索赔文件的审核、分析来评价认可或要求修改、反驳甚至拒绝的，所以索赔文件也是双方进行索赔谈判、调解、仲裁、诉讼的基础。
索赔报告一般包括以下内容：
1、索赔致函和要点；
2、总体情况介绍（叙述索赔事件过程及对方责任等）；
3、索赔列表（将索赔项目及索赔值逐一列出）；
4、上述事件阐述；
5、上述事件结论；
6、合同条款和事实情况；
7、分包商、供货商索赔；
8、工期延长或损失费用的计算；