代持股协议的法律风险
作者：易法通撰写时间：2012-12-28
产生代持股协议的原因有多种，可能是真实的出资人不愿意公开自己的身份，或者是为了规避经营中的关联交易、找别人代持股，或者是为了规避国家法律对某些行业持股上限的限制，也可能是有的公司对股东身份有特别的要求。但是，不管基于什么目的，代持股份必然在委托人和受托人之间形成一份股份代持协议书。签订代持股协议则存以下法律风险：
一、代持股协议效力纠纷
如果代持股协议的内容没有违反国家法律的规定，主要是没有以合法形式掩盖非法目的的、没有恶意串通损害他人利益等情形的，一般代持股协议是合法的。但是，这种合法也仅限于签订协议的双方之间，对第三人没有约束力。
另外，根据中国法律规定，中国有些产业限制外国投资者（包括港、澳、台投资者）投资或者禁止外国投资者投资。如果外国投资者规避中国法律规定，通过股权代持方式进入相关行业，根据最高人民法院的相关司法解释，此时实际出资者和名义股东之间的代持股协议会因违反中国法律规定而被认定为无效。
二、代持股协议实际出资人不进行工商登记存在的法律风险
登记在工商管理部门的股东是接受委托的持股代理人，并不是实际的出资人，但是，对外来讲，股东资格的确认依据的是股东出资证明书和工商登记，代持股协议实际出资人虽然出资但是自己的名字并不显示在工商登记资料上，就容易存在以下法律风险：
1、股东的身份不被认可。由于代持股协议实际出资人的姓名并不记载于工商登记资料上，那么在法律上代持股协议实际出资人的股东地位是不被认可的，股东的表决权、分红权、增资优先权、剩余财产分配权等一系列的权利都需要由代持股人行使，必然导致风险的存在。同时代持股人转让股份、
质押股份的行为，代持股协议实际出资人都很难控制。
2、代持股人恶意损害实际股东的利益。包括代持股人滥用经营管理权、表决权、分红权、增资优先权、剩余财产分配权等权利给代持股协议实际出资人造成的财产损失。
3、由于代持股人自身原因导致诉讼而被法院冻结保全或者执行名下的代持股权。当代持股人出现其他不能偿还的债务时，法院和其他有权机关可以依法查封上述股权，并将代持股权用于偿还代持股人的债务。代持股协议实际出资人如果未能及时阻止，只有依据代持股协议向代持股人主张赔偿责任。
4、代持股人意外死亡引发继承或离婚纠纷等。如果代持股人意外死亡，则其名下的股权作为财产将有可能涉及继承或离婚分割的法律纠纷。代持股协议实际出资人不得不卷入相关纠纷案件中，才能维护自己的财产权。
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代持股协议的法律风险 产生代持股协议的原因有多种，可能是真实的出资人不愿意公开自己的身份，或者是为了规避经营中的关联交易、找别人代持股，或者是为了规避国家法律对某些行业持股上限的限制，也可能是有的公司对股东身份有特别的要求。但是，不管基于什么目的，代持股份必然在委托人和受托人之间形成一份股份代持协议书。签订代持股协议则存以下法律风险： 一、代持股协议效力纠纷 如果代持股协议的内容没有违反国家法律的规定，主要是没有以合法形式掩盖非法目的的、没有恶意串通损害他人利益等情形的，一般代持股协议是合法的。但是，这种合法也仅限于签订协议的双方之间，对第三人没有约束力。 另外，根据中国法律规定，中国有些产业限制外国投资者（包括港、澳、台投资者）投资或者禁止外国投资者投资。如果外国投资者规避中国法律规定，通过股权代持方式进入相关行业，根据最高人民法院的相关司法解释，此时实际出资者和名义股东之间的代持股协议会因违反中国法律规定而被认定为无效。同理，您与张自勉先生之间的签订代持股协议，律师都是有可能通过技术手段使您吞并张自勉先生的股权的。 二、代持股协议实际出资人不进行工商登记存在的法律风险 登记在工商管理部门的股东是接受委托的持股代理人，并不是实际的出资人，但是，对外来讲，股东资格的确认依据的是股东出资证明书和工商登记，代持股协议实际出资人虽然出资但是自己的名字并不显示在工商登记资料上，就容易存在以下法律风险： 1、股东的身份不被认可。由于代持股协议实际出资人的姓名并不记载于工商登记资料上，那么在法律上代持股协议实际出资人的股东地位是不被认可的，股东的表决权、分红权、增资优先权、剩余财产分配权等一系列的权利都需要由代持股人行使，必然导致风险的存在。同时代持股人转让股份、质押股份的行为，实际出资人都很难控制。如果实际出资人没有履行《公司法》规定的股权登记/变
个人代持股协议书 代持股指真实的出资人不愿意公开自己的身份，或者为了规避经营中的关联交易产生的行为，进行个人的代持股时，为了利益的不受损失，需要签订代持股协议书。下面给大家带来个人代持股协议书范文篇，供大家参考! 个人代持股协议书范文篇一 甲方(出资人)：身份证号： 住所： 乙方(代持股人)： 上海有限公司(暂定名，以下简称" 公司")是拟由甲方、乙方等众多投资者集资设立的有限责任公司。由于特殊原因，公司将以乙方等部分出资人作为全体出资人的代表在工商行政机关登记成立，甲方对公司的实际投资股份由乙方代为持有。为明确出资人与代持股人之间的权利义务，经友好协商，达成如下协议： 一、甲方在设立公司时，以现金的方式出资人民币元。上述股份甲方委托乙方代为持有。乙方同意无偿代甲方持有上述股份。 二、作为公司的实际股东，甲方有权且乙方有义务保证甲方依据《公司法》的规定，行使下列权利： 1、查阅公司章程、股东会会议记录和公司财务会计报告; 2、对公司执行董事提出质询和建议; 3、参加公司股东会并按出资比例对公司重大事项行使表决权; 4、按照出资比例分取红利;
5、公司清算时，按照出资比例分配剩余财产; 6、公司新增资本时，出资人可以优先认购; 7、被选举为公司执行董事或监事。 8、《公司法》和公司章程规定的其他权利。 三、公司股东会需要对公司的经营方针、投资计划、选举执行董事和监事、批准执行董事的报告、批准公司财务预算决算方案、修改公司章程、决定公司分立、合并等重大事项进行表决时，乙方应征求甲方的意见，如意见一致，乙方可代甲方进行表决，如乙方与甲方或乙方代表的其他股东的意见不一致时，表决事项按照出资比例决定。 甲方 乙方 年月日 个人代持股协议书范文篇二 委托人(甲方)：地址： 受托人(乙方)：身份证号码： 鉴于： 因(以下简称"公司")设立和日后经营的需要，经甲、乙双方友好协商，甲方将其所持公司的全部股权及权益交由乙方代为持有。 为明确各自权利义务，甲乙双方签订代持股协议书如下： 一、本次代持标的 1. 本次由乙方代持标的为甲方在公司中的全部股权及相应权
股权代持须知的法律防范及规避技巧 时间：2015-08-21 15:54 来源：互联网我要评论 为您推荐：财务风险的分析与防范规避风险是什么意思规避是什么意思不确定性规避 股权代持又称委托持股、隐名投资或假名出资，是指实际出资人与他人约定，以该他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权处置方式。在此种情况下，实际出资人与名义出资人之间往往仅通过一纸协议确定存在代为持有股权的事实。 一、实际出资人可能面临的风险 1、股权代持协议因违反合同法第52条规定而无效，实际出资人将无法依据该协议向名义股东主张权利。 2、如果得不到公司半数以上股东认可，实际出资人可能面临无法转正的尴尬局面。 3、名义股东可能擅自对股权进行处分，这其实是实际出资人所面临的各项风险中最为严重的一种风险，因为，名义股东属于工商登记备案的股东，只要签署相关文件就可以将股权转让或质押给第三方。 4、名义股东可能会在股利取得、股权表决权的行使、资产分配等方面背离实际出资人的本意或实施损害实际出资人的行为。 5、名义股东如果拖欠债务，其所代持的实际出资人的股权可能会被查封或拍卖。 6、名义股东如果去世或者丧失民事行为能力，其所代持的股权的处置将成为一项难题。 7、其他可能出现的风险。 二、名义股东可能面临的风险 1、如果股权代持协议无效，并且名义股东不愿成为该公司的实际股东并且也没有出资能力的时候，对于名义股东也是一件非常麻烦的事情。 2、实际出资人出资不到位，可能会被公司债权人或其他股东追索。 这里的出资不到位可能有几种情况，一种是实际出资人违背约定不愿继续出资，一种是实际出资人发生客观变化而丧失继续出资的能力。 3、如果双方约定由实际出资人实际参与公司管理，那么，如果其行为违反公司法规定而被公司或其他股东或债权人主张权利，那么，名义股东很可能被牵涉其中。 4、其他可能出现的风险。 三、无论是实际出资人还是名义股东，可能面临的法律风险颇多。避免风险可遵循以下原则
股权代持的风险及预防集团企业公司编码：（LL3698-KKI1269-TM2483-LUI12689-ITT289-
“股权代持”的风险及预防 最近有几个朋友咨询股权代持的法律知识，这个内容还真不是一句话两句话能说的清楚的，如果不真正对待这个问题，所引发的后果会非常严重。为此推送一期《股权代持的风险及预防的几个大招》供朋友们参考学习，如有异议请及时联系我们。 1、我国现阶段对“股权代持”行为的规定 “股权代持”行为，是一个典型的隐名投资行为，我们国家新公司法已经不承认隐名股东身份，只有登记在股东名册上的履行了实际出资义务的投资人才是股东，而工商登记上的股东名册则具有更高的证明效力。现阶段我国相关法律中还未对“股权代持”进行限定，因此，关于“股权代持”的理论探索和事务操作还处于初级的阶段。 2、“股权代持”的含义 代持股隐名投资是指公司实际股东或者出资人由于某种原因或出于某种考虑不便将自己的名字显示在公司工商登记资料中，而是以其他人或组织的名义作为股东办理公司注册及工商登记。此时，实际出自股东为“隐名股东”，而工商登记的股东为“代持股人”或者“显名股东”。 代持股份出现的原因主要有两个：一是真实投资人不便于公开自己的身份，比如国家机关工作人员或者与公司有关联交易特殊关系的人员;二是实际出资人不符合国家法律或者公司章程对公司股东的限制性条件等。 3、“股权代持”的风险防范
代持股隐名投资这种情况在公司法律事务中较为常见，如果做好法律风险防范，这种方式还是可行的。 （1）实际股东不做工商登记存在的法律风险。实际股东只出资但是自己不在公司工商登记资料总显示名字，那么存在以下几个法律风险，一是股东地位不被认可，由于公司股东以工商登记为准，因此如果不记载实际股东的姓名，那么在法律上实际股东的地位是不被认可的，也就为股东权利的形式设置了障碍。二是代持股人恶意损害实际股东的权利，比如擅自出让股权或者滥用表决权。三是由于代持股人自身原因导致诉讼而被法院冻结保全或者执行名下的代持股份。四是代持股人意外死亡等，则其名下的股权作为财产有可能涉及到继承的法律纠纷。 （2）代持股隐名投资合法的前提。按照我国法律，这类情况如果没有违反法律行政法规的效力性强制规定，以及没有以合法形式掩盖非法目的，且没有恶意串通损害他人利益的，那么这种委托持股是有效的。如果代持股人损害了实际出资人的权益，应当承担赔偿责任。 （3）代持股隐名投资法律风险防范建议。由于实际出资人对于代持股份无法行使实际的控制权，因此面临较多法律风险，律师建议可以尝试通过以下方式来规避和防范法律风险。 (一)股权质押担保。 《物权法》颁布后，国家工商总局下发了办理股权质押担保的文件，这就使得股权担保有了可能。因此，实际投资人要充分利用这个有利条件来防范风险。具体而言，在办理股权代持的同时，可以办理股权质押担保，将代持的股份向实际出资人办理质押担保。这样就确保了代持股人
股份代持协议书 实际出资人（甲方）：身份证号码： 名义股东（乙方）：身份证号码： xxxxxxxxxxx有限公司（以下简称“目标公司”），根据中国法律合法设立并存续，公司现注册资本人民币500万元。甲方于年入股目标公司时实际出资人民币万元，占公司注册资本的 %，甲方委托乙方代持的股份的价款为其原始出资额万元； 基于以上条款所述，甲、乙双方本着平等自愿的原则，经友好协商，在中华人民共和国的相关法律规定范围框架下，双方就甲方委托乙方代为持有上述目标公司 %的股份（以下简称“代持股份”）的有关事宜，经协商一致，达成如下协议： 一、股份代持关系的界定 1.1 为明确代持股份的所有权，甲、乙双方通过本协议确认，代持股份实际由甲方所有并实际出资，并由乙方以自己的名义持有。
1.2 乙方以自己的名义，代理甲方对外持有股份，并依据甲方意愿对外行使股东权利，并由甲方实际享受股权收益。 1.3 根据本协议，甲方委托乙方并以乙方名义代为行使的股东权利包括：在股东名册上具名；按照甲方意愿，参与公司股东会并依据甲方意愿行使表决权利；代理甲方行使公司法、公司章程项下的其他股东权利；代领或代付相关利润款项、投资款项；对外以股东名义签署相关法律文件；到行政管理机关办理需股东办理的事宜；及其他需要以股东办理或行使股东权利的事宜。 1.1 股份代持关系，可以理解为隐名股东、隐名代理等类似法律概念，但均需遵照最高人民法院《公司法》司法解释（三）的相关规定。 二、代持股份 2.1 代持股份：甲方将其拥有的目标公司 %的股权，计出资金额万元人民币（有限公司注册资本金为万元），通过本协议作为“代持股份”。 2.2 代持股份将通过工商变更登记程序，登记至乙方名下，并委托乙方以自己名义对外代为持有。 2.3 甲方作为实际出资人，在设立或入股目标公司时对代持股份已完成了实际出资。乙方作为名义股东，仅为代持目的，在工商变更
代持股协议书 委托人（甲方）： 身份证号码： 住址： 受托人（乙方）： 身份证号码： 住址： 甲、乙双方本着平等互利的原则，经友好协商，就甲方委托乙方代为持股事宜达成协议如下，以兹共同遵照执行： 一、甲方委托乙方代持股权情况： 1、甲方委托乙方代为持有甲方在公司中占公司总股本%的股权，对应出资额为人民币万元。 2、乙方在此声明并确认，代持股权的投资款系完全由甲方提供，只是由乙方以其自己的名义代为投入，故代持股权的实际所有人应为甲方；乙方系根据本协议代甲方持有代持股权。 3、乙方在此进一步声明并确认，由代持股权产生的或与代持股权有关之收益全部归甲方所有，在乙方将上述收益交付给甲方之前，乙方系代甲方持有该收益。
二、甲方的权利与义务 1、甲方作为代持股权的实际拥有者，以代持股权为限，根据公司章程规定行使股东权利，承担股东义务。包括但不限于股东权益、重大决策、表决权、查账权等公司章程和法律赋予的全部权利。 2、在代持期间，获得因代持股权而产生的收益，包括但不限于利润、现金分红 等，由甲方按出资比例享有。 3、如公司发生增资扩股之情形，甲方有权自主决定是否增资扩股。 4、甲方作为代持股权的实际拥有者，有权依据本协议对乙方不适当的履行受托行为进行监督和纠正，并要求乙方承担因此而造成的损失。 三、乙方的权利与义务 1、乙方在代持股权期间行使法律及公司章程所赋予的以下股东权利时，必须要 严格按照甲方的授意行使，不得违背甲方的意志，包括但不限于以下股东权利 （1）公司股东会召集、出席、表决权 （2）股东会提案权 （3）公司董事、监事、高级管理人员的提名权 （4）公司章程修改、增加或减少注册资本，以及公司合并、分立、
股权代持的法律风险及其防范措施目前，股权代持已成为大家熟知的一种直接持有股权的变通方式，因其具有隐密性和灵活性，可以在一定程 度上使投资人更便捷地做出适当的出资安排。但这种变通安排却面临着合法性等根本问题，而且随着社会信用体 系的建立与完善，还将面临其他一些更加严峻的问题。另一方面，这种原发于公司制的代持方式，正越来越多地 出现在合伙企业中，尤其表现为合伙制基金的合伙份额代持。在此，笔者对股权代持的法律风险加以简要分析并 提出防范措施，希望以此对合伙份额代持问题起到一定的提示作用。 一、我国现行法律体系中关于股权代持的主要规定 (一)司法解释 《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》(以下简称《公司法司法解释(三)》)中涉及股权代持的有关条款如下： 第二十五条有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以 名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形， 人民法院应当认定该合同有效。 前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向 名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资 人权利的，人民法院不予支持。 实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载 于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。 第二十六条名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有 实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。 名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。 第二十七条公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部 分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不 予支持。 名义股东根据前款规定承担赔偿责任后，向实际出资人追偿的，人民法院应予支持。 (二)相关法律 第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以《中华人民共和国合同法》(以下简称“合同法”） 欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；(三)以合法形式掩盖非法目的；(四)损害社会公共利益；(五)违反法律、行政法规的强制性规定。 《中华人民共和国物权法》(以下简称“物权法”）第一百零六条规定，无处分权人将不动产或者动产转让给受 让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的；(二)以合理的价格转让；(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当 登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。 受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。
股权代持之法律风险及出资人的权益保障措施 (2014-04-26 12:03:08) 转载▼ 标签： 财经 股权代持，在当下的企业经营中并不少见。其实质是，实际出资人与代持人约定，以代持人作为名义股东，在公司章程和工商登记上作为出资人，而实际上由实际出资人出资并享有投资权益和承担投资风险。 出现代持的情形，原因多种，大致有：实际出资人碍于身份关系，不愿意出现在股东名册上，如公务员；或实际出资人系境外人士（包括港澳台人员），其在国内参与公司投资按规定应经各地外经贸部门审批，而且出资亦需银监部门监管，手续繁琐，为避免前述规范，由国内自然人代持；还有，有些投资人所投资的公司具有一定的经营风险，甚至潜在的违法情形出现，为逃避法律责任找他人代持。 为此根据本人在日常法律服务中处理投资人以代持人身份投资法律事务的经验，作此文章以供相关人士在经营中参考。 那么不论出于什么的原因出现代持，这种约定在法律上是否是有效的，对于实际出资人而言其投资行为是否受法律保护？《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第二十五条规定：有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。根据前述司法解释的规定，股权代持是有效的，实际投资人可依据代持的法律关系，享有其投资人的权益。 虽然法律是肯定了实际出资人与代持人之间委托持股的法律效力，但鉴于股权出资工商登记的对外公示性，对于公司其他股东及第三人而言，其基于公示股东身份的信赖，实际出资人的权利将受一定的限制，当然由于权利受限其亦面临一定的法律风险。举例如下： 1.公司经营管理和股东会表决受限。在公司其他股东未明确知悉并同意的情况下， 实际出资人只能通过代持人行使其对公司经营管理和重大事项的表决。一旦持股 人因其他原因偏离双方约定或违背出资人的意志，则实际出资人的权利将受到损 害。 2.公司投资收益落空风险。所代持的公司经营状况良好，公司则可能会给予股东分红， 如果此时出资与代持人发生分歧，或代持人违反双方约定欲占有公司分红时，出 资人将处于被动地位。其不能直接向公司主张分红，只能基于委托关系向代持人 主张债权，容易出现诉讼纠纷。 3.出资人对股权控制的手段受限，可能陷于不可控的境地。如当代持人将股权作转 让、质押或者以其他方式处分。按法律规定这种处分属于无权处分行为，效力待 定，出资人为了保护自己的投资只能向法院主张该转让行为无效。按前述司法解 释第二十六的规定，判断出资人主张无效成立与否可以参照物权法第一百零六条 的规定处理。《物权法》第一百零六规定，虽然实际出资人可以向受让人追回， 但当符合下列情形的，受让人取得股权：（1）受让人受让该不动产或者动产 时是善意的；（2）以合理的价格转让；（3）转让的不动产或者动产依照法律
代持股协议书(内部隐性股东)
代持股协议书（内部隐性股东） 委托人（甲方）： 受托人（乙方）： 鉴于： 1、受托人以股权内部转让方式将所其持有限公司股权中的 %转让给甲方； 2、本协议书中的甲方代表经理层与中层管理人员持股、签署协议； 3、鉴于国家相关法律的限制，甲方暂不能作为工商登记股东，为此，双方决定,甲方（含代持）所持股权，在工商登记中以乙方名义代持。为明确各自权利义务，甲乙双方签订代持股协议如下： 第一条本次代持的标的 1.1 本次代持标的为甲方在公司中占公司总股本的 %，对应公司出资为：元。 1.2 甲方通过增资、送配股等形式新增的股份视为标的股权，依照本协议的约定一并由乙方代持。 第二条本次代持的期限 本次代持自本合同签订之日起至本协议7.3条规定条件成就之时止。 第三条甲方的权利与义务 3.1 甲方作为标的股权的实际拥有者，以标的股权为限，根据公
司章程规定享受股东权利，承担股东义务。包括按投入公司的资本额拥有所有者权益、重大决策和选择管理者权利，包括表决权、查账权、知情权、参与权等章程和法律赋予的全部权利。 3.2 在代持期间，获得因标的股权而产生的收益，包括现金分红、送配股等，由甲方按出资比例享有。 3.3 若甲方决定放弃送配股、增资等权利的，需在该等权利行使期限届满日前，以书面指示的形式通知乙方，乙方根据该书面指示办理相应的手续。逾期未通知的，则视为甲方未放弃该等权利。 乙方因执行甲方的书面指示或者为实现甲方的权利而产生的费用，包括但不限于需缴纳的新增注册资本、需缴纳的税费等，由甲方承担。 3.4 甲乙双方之前签署的《股权转让协议》是进行本次代持的必备文件。 3.5 如公司发生增资扩股之情形，甲方有权自主决定是否增资扩股。 3.6甲方作为标的股权的实际拥有者，有权依据本协议对乙方不适当的履行受托行为进行监督和纠正，并要求乙方承担因此而造成的损失。 3.7 如乙方任一股东决定对外转让其所持有的股权，甲方有随售权，有权要求将甲方所持有的股权按同等条件一并转让，乙方有协助、配合之义务。 第四条乙方的权利与义务 4.1 在代持期间，乙方作为标的股权形式上的拥有者，以乙方的名义在工商股东登记中备案。
代持股权协议书 甲方：身份号码： 乙方： 根据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国公司法》等相关法律法规规定，甲、乙双方遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，经协商一致，达成以下协议，以资共同遵守。 第一条甲、乙双方一致确认： 1、根据公司章程及工商登记资料，甲方出资人民币元持有公司 %股权。 2、甲方对公司出资实际为乙方所有，甲方持有的公司相应股权亦实际为乙方所有，甲方仅代乙方持有公司股权，即乙方为实际股东，甲方仅为名义股东。 第二条甲、乙双方的权利义务 （一）甲方权利义务 1、甲方作为名义股东，对公司的股权不享有任何权利；未经乙方书面同意，甲方不得以任何形式处分其所持有的公司股权以及相应的收益权（包括但不限于转让、质押等情形），亦不得实施任何可能损害乙方利益的行为。 2、自本协议生效之日起，甲方应不可撤销的全权委托乙方或者
乙方指定的人员代为行使股东的一切权利（包括但不限于表决权、收益权等权利）。 3、如确需股东亲自办理的事务甲方应在征得乙方书面同意后方可处理。 4、在乙方处分公司股权（包括但不限于乙方由隐名股东变更为显名股东、向第三方全部或部分转让股权、将股权设定质押等情形）时，甲方应无条件予以配合。 5、甲方应无条件执行乙方向其所做出的关于行使公司股东权利以及公司经营管理的相关指示，并不得就行使股东权利以及公司经营管理擅自作出任何决定（包括但不限于行使股东表决权、签署相关法律文件以及作为公司高级管理人员所行使的其他权利等），一切事务均应得到乙方书面同意后方可处理。 6、甲方有权要求乙方支付甲方在代持股期间基于名义股东所应承担的各项税费以及执行乙方指示所应承担的各项税费。 （二）乙方权利义务 1、乙方作为公司的实际股东，对以甲方名义持有的股权实际享有全部股东权利。 2、乙方有权处分其实际持有的公司股权，甲方应无条件配合。 3、乙方有权就行使公司股东权利对甲方做出指示，甲方应无条件执行。 4、乙方应承担甲方在代持股期间基于名义股东所应承担的各项
如何规避“股权代持”的法律风险 一、我国现阶段法律对“股权代持”行为的规定 “股权代持”行为，是一个典型的隐名投资行为，我们国家新公司法已经不承认隐名股东身份，只有登记在股东名册上的履行了实际出资义务的投资人才是股东，而工商登记上的股东名册则具有更高的证明效力。现阶段我国相关法律中还未对“股权代持”进行限定，因此，关于“股权代持”的理论探索和事务操作还处于初级的阶段。 二、“股权代持”的含义 代持股隐名投资是指公司实际股东或者出资人由于某种原因或出于某种考虑不便将自己的名字显示在公司工商登记资料中，而是以其他人或组织的名义作为股东办理公司注册及工商登记。此时，实际出资股东为“隐名股东”，而工商登记的股东为“代持股人”或者“显名股东”。 代持股份出现的原因主要有两个：一是真实投资人不便于公开自己的身份，比如国家机关工作人员或者与公司有关联交易特殊关系的人员;二是实际出资人不符合国家法律或者公司章程对公司股东的限制性条件等。 三、“股权代持”的风险防范 代持股隐名投资这种情况在公司法律事务中较为常见，如果做好法律风险防范，这种方式目前还是可行的。 （一）实际股东不作工商登记存在的法律风险 实际股东只出资但是自己不在公司工商登记资料上显示名字，那么存在以下几个法律风险：一是股东地位不被认可，由于公司股东以工商登记为准，因此如果不记载实际股东的姓名，那么在法律上实际股东的地位是不被认可的，也就为股东权利的形式设置了障碍；二是代持股人恶意损害实际股东的权利，比如擅自出让股权或者滥用表决权；
三是由于代持股人自身原因导致诉讼而被法院冻结保全或者执行名下的代持股份；四是代持股人意外死亡等，则其名下的股权作为财产有可能涉及到继承的法律纠纷。 （二）代持股隐名投资合法的前提 按照我国法律，这类情况如果没有违反法律行政法规的效力性强制规定，以及没有以合法形式掩盖非法目的，且没有恶意串通损害他人利益的，那么这种委托持股是有效的。如果代持股人损害了实际出资人的权益，应当承担违约责任并赔偿实际出资人的损失。 （三）代持股隐名投资法律风险防范建议 由于实际出资人对于代持股份无法行使实际的控制权，因此面临较多法律风险，律师建议可以尝试通过以下方式来规避和防范法律风险。 1、股权质押担保 《物权法》颁布后，国家工商总局下发了办理股权质押担保的文件，这就使得股权担保有了可能。因此，实际投资人要充分利用这个有利条件来防范风险。具体而言，在办理股权代持的同时，可以办理股权质押担保，将代持的股份向实际出资人办理质押担保。这样就确保了代持股人无法擅自将股权向第三方提供担保或者出卖转让。再者，即使由于其他原因，比如法院执行或者继承分割需要变卖股权，实际出资人也可以质押权人的身份，获得优先权。 2、签订代持股协议约定高额违约责任并公证 由于代持股人是名义上的股东，如果他出现侵犯实际出资人利益的情况，实际出资人是很难事后阻止的。因此，最好在设立代持股时，双方签订明确的代持股协议，对代持股人损害实际出资人的情况应当明确约定违约责任。如果约定了严格的违约责任，那么就会对代持股人的行为予以震慑，加大他违反协议的成本，使其违约行为得不偿失。 3、明确股东权利的行使方式 代持股人是名义的股东，那么股东权利也只能以他的名义来行使，因此，实际出资
编号：_______________本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载 股权协议—股权代持法律效力分析 甲方：___________________ 乙方：___________________ 日期：___________________
析委托持股和股权转让这两个民事法律行为的法律效力。
《合同法》第52条列出了合同无效的五种情形：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同, 损害国家利益：（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益：（3）以合法形式掩盖非法目的：（4）损害社会公共利益：（5）违反法律、行政法规的强制性规定。 一般来说，股权代持安排的协议由实际出资人和名义出资人自愿签署，届于正常的商业交易行为，没有损害国家利益和社会公共利益的行为，也不存在恶意串通损害第三人利益的情形。因此，正常的股权代持安排协议通常不存在《合同法》第52条规定的合同无效的前四种情形。至于是否 存在第五种情形，即违反法律、行政法规的强制性规定，蚓有着进一步讨论分析的空间。在法律实 务中，由于对“强制性规定”的解读存在一定的不确定性，使得该条规定成为多数股权代持安排争 议的焦点之一。以下将主要从委托持股和股权转让这两个法律行为是否违反法律、行政法规的“强 制性规定”这一角度进行分析阚述。 2.委托持股行为的法律效力分析 在《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干向题的规定（三）》（以下简称“《公司法解释三》”）出台之前，委托持股行为一直位于灰色地带，无任何法律法规对其做出明确规定。而《公司法解释三》第25条规定：有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同， 约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合 同效力发生争议的，如无合同法第52条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。这一规定正式 肯定了委托持股的法律效力：同时，《公司法解释三》文寸于委托持股安排中易引发争议的投资权益 归属、股东名册变更、股权处分等事项也进行了规定，这从侧面认可了委托持股木身的合法性。 在投融资交易中，多数公司的最终目的是上市，公司如果希望在中国境内资本市场公开发行股票，姻需遵守中国证监会《首次公开发行股票并上市管理办法》（以下简称“《首发办法》”）？《首发办法》第13条要求，“发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股 东持有的发行人股份不存在重大权届纠纷”。由于委托持股会影响发行人股权的清晰度，且存在潜 在的股权纠纷风险，所以从目前证监会的监管口径看，委托持股是不允许的。据此，有人认为，由 于委托持股违反《首发办法》中的有关要求，会实质阻碍公司上市，从而损害公司和公司中其他股 东的利益，所以委托持股协议应届无效。 然而实际上，《证券法》《首发办法》及其他与企业上市相关的法律和行政法规并没有规定委托持股这一行为本身无效，监管部门为确保股权清晰而适用的监管审查口径也只是要求公司对委 托持股的行为进行清理而并未否认委托持股本身的合法性^ 3.股权转让行为的法律效力分析 很多情况下，实际出资人从已经持有公司股权的股东处受让部分股权，并由后者代其持有。出于这种股权代持安排，该股权转让行为不会进行工商变更登记。根据2006年版《公司法》第72条 规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半：数同意。经股东同意转让的股权，在 同等条件下，其他股东有优先购买权。在实践中，该类股权转让协议往往并不向第三方披露，自然 也就没有履行《公司法》第72条规定的股权转让程序，即述反了《公司法》第72条的规定，从而
( 协议范本 ) 甲方： 乙方： 日期：年月日 精品合同 / Word文档 / 文字可改 代持股协议范本专业版(精编 版) The agreement concluded by the parties after reaching a consensus through equal consultation stipulates the mutual obligations and the rights they should enjoy.
代持股协议范本专业版(精编版) 甲方： 身份证号码： 联系地址： 联系电话： 乙方： 身份证号码： 联系地址： 联系电话： 鉴于： 1、甲方与___________共同投资设立___________有限公司（以下简称公司），注册资金___________万元人民币。 2、考虑到乙方不是主要投资者、为更有效参与公司的决策管理等因素，在征得其他股东同意后乙方此次对公司的投资将采取代为
持股的方式进行，即乙方投入公司的___________万元占公司___________%的股份（下称代持股份）将由甲方根据本协议约定代为持有，并登记在甲方的名下，而乙方则根据本协议的约定享有其作为代持股份的实际所有人所应得的权益和收益。 为明确双方的权利及义务，经过平等协商，达成以下协议： 1、乙方同意将公司股份交由甲方代为持有，以甲方名义在工商登记和公司股东名册中具名。 2、由代持股份产生的或与代持股份有关之收益（包括但不限于股息、红股等）、权益（包括但不限于新股认购权）、所得或收入（包括但不限于将代持股份转让或出售后取得的所得）之所有权亦归乙方所有，在甲方将上述收益、所得或收入交付给乙方之前，甲方系代乙方持有该收益、所得或收入。甲方应当在收到该收益后_____个工作日内，将其转交给乙方。 3、在本协议签署后乙方应尽快将全部投资款一次性划拨至甲方账户，再由甲方付至公司指定的银行账户。 4、乙方同意并授权甲方行使代持股权所享有的表决权；甲方在
甲方(委托方）： 乙方（受托方）： 甲、乙双方本着平等互利的原则，经友好协商，就甲方委托乙方代为持股事宜达成以下协议以兹共同遵照执行： 一、委托内容 甲方因个人原因将其在有限公司持有的出资额万元，占%的股份，委托乙方持有。乙方自愿接受甲方的委托持有股份，并且委托方担任法人代表，但乙方仅为名义股东，名义法人代表，不享有股东实际分红权利，管理权。 二、公司运营 因乙方为名义股东、名义法人代表，为方便公司的经营，乙方应出具全权委托，甲方有权监督。 三、甲方的权利与义务 甲方作为实际股东对公司享有实际的股东权利并有权获得相应的投资收益；乙方仅获得以自身名义代甲方持有该等投资所形成的股东权益，而对该等出资所形成的股东权益不享有任何收益权或处置权（包括但不限于股东权益的转让、质押）。 四、乙方的权利与义务 1．未经甲方事先同意，乙方不得转委托第三方持有上述代表股份及其股东权益。 2．乙方承诺将其未来所收到的因代表股份所产生的任何全部投资收益（包括现金股息、红利或任何其他收益分配）均全部转交给甲方，并承诺将在获得该等投资收益后3日内将该等投资收益划入甲方指定的银行账户。 五、工商备案手续
甲乙方以股权交易的形式根据工商机关的要求签订股权转让协议，丙方、丁方、戊方予以配合出具股东会决议等，但协议及股东会决议仅为备案使用，不代表各方真实意思表示，各方权利义务以本协议为准。 六、保密条款 协议双方对本协议履行过程中所接触或获知的对方的任何商业信息均有保密义务，除非有明显的证据证明该等信息属于公知信息或者事先得到对方的书面授权。该等保密义务在本协议终止后仍然继续有效。任一方因违反该等义务而给对方造成损失的，均应当赔偿对方的相应损失。 七、争议的解决 凡因履行本协议所发生的争议，各方应友好协商解决，协商不能解决的，任一方均有权向公司所在地人民法院起诉。 八、其他事项 1．本协议一式贰份，，协议双方各持壹份，具有同等法律效力。 2．本协议自各方授权代表签字之日起生效。 甲方（签字）： 乙方（签字）： 年月日
代持股份的法律风险 股东将自己的股份以其他股东的名义在工商管理部门登记，同时与名义股东签订协议确认股份的实际持有人为未登记的股东，这种现象被成为代持股份。目前，公司经营中代持股份的现象比较多，这种现象带来的法律风险和隐患也很大。 产生代持股份的原因有以下几种：一是真实的出资人不愿意公开自己的身份，比如有真实出资人是国家工作人员而不能够开展公司经营的，找别人代持股份。二是为了规避经营中的关联交易，找别人代持股份。三是为了规避国家法律对某些行业持股上限的限制，找别人代持股份。四是有的公司对股东身份有特别的要求，不符合要求的人也想成为股东，就私下出资请别人代持股份。 不管基于什么目的，代持股份必然要在委托人和受托人之间形成一份股份代持的协议书。如果代持股协议书本身并没有违反国家法律规定的内容，主要是没有以合法形式掩盖非法目的的，没有恶意串通损害他人利益等情形的，一般代持协议会是合法的。但是，这种合法也仅限于在签订合同的双方之间，对第三人是没有约束力的。代持股份对委托人和受委托人就会产生如下的风险： 一是登记在工商管理部门的股东是接受委托的代持股人，它并不是真正的出资人。但是，股东资格的确认依据是股权证和工商登记，
如果此时上述文件记载的都是代持股人。当代持股人出现其他不能偿还的债务时，法院和其他有权机关是可以依法查封上述股权，并将上述股权用于偿还代持股人的债务的。此时，真正的出资人只有依据代持股协议向代持股人主张赔偿责任。 二是当代持股人出现特别的意外情况离世，代持股人名下的上述股权，就会成为继承人争夺继承财产的标的。委托人不得不卷入这场遗产继承的纠纷案件中来，可能得付出很大的艰辛才能完好地拿回自己的财产权。 三是有的真实出资人并不参加公司的经营和管理，在这种情况下，出资人的股东权利包括经营管理权、表决权、分红权、增资优先权、剩余财产分配权等等一系列的权利实际上都是由代持股人行使，这样显然是存在巨大的道德风险的。代持股人的转让股份的行为、质押股份的行为，真实出资人都很难控制。因此，即便公司发展前景很好，利益非常巨大，对自己不能实际控制的出资权利，还是不要参与。 四是对那些故意规避国家法律而产生的代持股行为，一旦有人以此为依据请求确认违法和无效，将会对公司经营产生巨大的风险。 因此，对准备或已经采取代持股方式运行的出资人，请特别注意，一定要做好法律风险的评估工作，根据所出资公司的实际经营行业、法律规定、人员组成等等，了解可能出现问题的环节，及早做好准备，做到有备无患。
上海二中院：股权代持纠纷审判白皮书 股权代持是许多高净值人士选择的管理财富的手段之一，在生活中也较为常见，同时也是家族财富管理中较为重要的一大主题。近几年因隐名投资引发的代持股纠纷持续增长，近日上海二中院在《股权代持纠纷案件审判白皮书》中对2012年至2016年审理的股权代持纠纷案件进行了全面梳理，特推送如下： 目录 一、2012-2016年股权代持纠纷案件概况 二、股权代持纠纷案件所引发的相关法律风险 三、股权代持纠纷审理的司法导向 附：典型案例 中共中央、国务院于2016年11月发布的《关于完善产权保护制度依法保护产权的意见》指出，“必须加快完善产权保护制度，依法有效保护各种所有制经济组织和公民财产权，增强人民群众财产财富安全感”。最高人民法院发布的《关于充分发挥审判职能作用切实加强产权司法保护的意见》指出，要坚持平等保护、全面保护、依法保护，“既要保护物权、债权、股权，也要保护知识产权及其他各种无形财产权”。 在社会主义市场经济发展中，股权是产权的重要组成部分，股权的依法保护和规范行使既关系股东、公司、债权人等主体利益的切实维护，也与公司的正常运营休戚相关。 在近几年的司法实践中，我们发现因隐名投资引发的代持股纠纷持续增长，其中不乏特定身份人员为规避法律纪律规定“持暗股”继而引发纠纷的情形。为优化公司治理，规范投资行为，提示代持风险，堵塞管理漏洞，切实保护股东、公司、
债权人等市场主体的合法权益，特撰写本白皮书。 一、2012－2016年股权代持纠纷案件概况 （一）代持股纠纷案件数量持续增长 2012年至2016年，我院审结的代持股纠纷案件共97件。从该类案件的年度分布来看，代持股相关纠纷案件呈逐年增长趋势。其中，2012年为10件，2013年为13件，2014年为20件，2015年为24件、2016年为30件，年均增长率超过30%。具体情况见下图： 图一：2012－2016年上海二中院审理代持股纠纷案件数量增长图 （二）代持股纠纷案件涉及类型分布 通过对2012年至2016年审结的代持股类案件进行分析，该类纠纷的主要类型包括：①股东资格认定纠纷，主要表现为隐名股东请求显名，该类型案件数量为61件。②代持股相关协议的效力确认纠纷，即隐名或显名股东请求法院确认（或否认）代持股协议的效力，该类型案件数量为6件。③股东主张行使股
以案例解说：实践中法院如何认定股权代持协议的法律效力 原文链接：http://biz.doczj.com/doc/aa18171474.html,/b/895308在往期的文章——《股权代持中“隐名股东”的法律风险及其防范建议》【详见微信公众号“商事法律实务与研究”（微信搜索“iCommercialLaw”）】中，笔者已从法学理论和现行规定层面详细分析了股权代持协议的法律效力问题。现本文整理了若干典型案例，以分析在司法实践中法院是如何认定股权代持的效力的。所列举的案例可能涉及其他许多方面的问题，但本文仅关注法院在审判中对代持协议的法律效力及相关 问题的态度和认定。因代持的股权可能为有限责任公司股权和股份有限公司股份，还有可能是新三板挂牌公司和证交所上市公司的股份，而相应的法律法规又有所不同，因此，代持协议的法律效力及其认定上也会有所差异。以下按照上述三种股权的分类分别对代持问题进行分析。一、有限责任公司股权的代持协议法律效力的认定《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》（以下简称《公司法司解三》）第24条第1款和第2款分别对有限责任公司股权代持协议的法律效力和投资权益归属作了规定。《公司法司解三》第24条第1款规定：“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人
为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第52条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。”该款规定将股权代持协议作为一般合同，依合同法规则来评价其效力——如果不存在合同法第52条规定的法定无效情形的，代持协议有效。[i]《公司法司解三》第24条第2款规定：“前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。”该款规定明确了隐名股东对投资权益享有权利，进一步维护了股权代持协议的法律效果。因有司法解释对有限责任公司股权代持协议的法律效力和投资权益归属作了明确规定，各级法院在审理此类案件时有统一的适用准则，代持协议法律效力的认定不会有太大的问题和差异。此类股权代持协议法律效力的认定的案例比较多，笔者仅举其中一例。繁昌县法院于2015年7月20日作出的（2015）繁民二初字第00298号一审民事判决，对该案中代持有限责任公司股权的协议效力作出以下认定：《公司法司解三》第2４条规定，有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第52条规定的情形，法
代持股协议 代持股协议第1篇本协议由以下两方于_____年_____月_____日在__________区签订。 委托人(甲方)：____________________(身份证号码：____________________) 受托人(乙方)：____________________(身份证号码：____________________) 甲、乙双方经平等、自愿和友好协商，就甲方委托乙方代为持股事宜达成协议如下，以兹共同遵照执行： 一、代持股份及其出资和收益 1.由乙方代持甲方在__________公司(下称公司 )中占公司总股本_____%的股份，对应出资人民币__________万元。 2.乙方在此声明并确认，代持股份的投资款系完全由甲方出资，乙方并未实际出资也未支付任何股权转让价款，仅是根据本协议代甲方持有代持股份， 3.乙方在此进一步声明并确认，由代持股份产生的或与代持股份有关之收益归甲方所有，在乙方将上述收益交付给甲方之前，乙方系代甲方持有该收益。 二、甲方的权利与义务 1.甲方作为代持股份的实际拥有者，以代持股份为限，根据公司章程规定享受股东权利(包括但不限于股东权益、重大决策、表决权、查账权等公司章程和法律赋予的全部权利)，承担股东义务。 2.在代持期间，获得因代持股份而产生的收益(包括但不限于利润、现金分红等)，由甲方按出资比例享有。 3.如公司发生增资扩股之情形，甲方有权自主决定是否增资扩股。
4.甲方作为代持股份的实际拥有者，有权依据本协议对乙方不适当的履行受托行为进行监督和纠正，并要求乙方承担因此而造成的损失。 三、乙方的权利与义务 1.在代持期限内，甲方有权在条件具备时，将相关股东权益转移到甲方或甲方指定的任何第三人名下，届时涉及到的相关法律文件，乙方须无条件同意并对此提供必要的协助及便利。 2.在代持期间，乙方作为代持股份形式上的拥有者，以乙方的名义在工商股东登记中具名登记。 3.在代持期间，乙方代甲方收取代持股份产生的收益，应当在收到该收益后5个工作日内，将其转交给甲方或打入甲方指定的账户。 4.在代持期间，乙方应保证所代持股份权属的完整性和安全性，非经甲方书面同意，乙方不得处置代持股份，包括但不限于转让、赠与、放弃或在该等股权上设定质押等。 5.若因乙方的原因，如债务纠纷等，造成代持股权被查封的，则乙方应提供其他任何财产向法院、仲裁机构或其他机构申请解封。 6.乙方应当依照诚实信用的原则适当履行受托义务，并接受甲方的监督。 四、代持股份的费用 1.乙方为无偿代理，不得向甲方收取代持股份的代理费用;乙方在代持股期间在公司的薪酬待遇依照公司规定办理。 2.乙方代持股期间，因代持股份产生的相关费用及税费由甲方承担;在乙方将代持股份转为以甲方或甲方指定的任何第三人持有时，所产生的变更登记费用也由甲方承担。