[摘
要] 本文通过对公司成立前合同作出 界定, 进 而对其 效力及其 责任归 属展开论 述。希望通 过对各 国立法
例的比较来发现公司成立前合同之效力及其责任的共性与特性, 尝试借鉴外国 立法经验并 结合我国实际 情况, 对我 国公司成立前合同之责任承担制度的建立健全提出一些浅薄的建议。 [ 关键词] 公司; 合同; 效力; 责任 [ 中图分类号] D923. 6 一、 公司成立前合同的定义 公司成立前合同, 又被称为先公 司合同或设 立中公 司签订的合同, 中华人民共和国公司 法 ( 以下简 称 公 司法 ) 及相关法律法规均未给 出明确的定义。 对此, 有 学者以不 同的 称 谓从 不 同的 角 度给 出 了不 同 的定 义。 这些定义虽对合同涵盖范围的理解 差异较大, 但 对合同 的订立阶段和对外订立合同的主体 的观点基本 一致, 可 以简单地归纳 为: 第 一, 学者 普遍认 同合 同的订 立时 间 限定为公司的设立阶段或者公司成 立前的筹备、 组建阶 段。第二, 学者普遍认同合同实为公 司发起人代 表公司 签订, 可以发起 人自 己名义、 设立中 公司 的名义 或准 备 成立的正式公司名义订立合同。第 三, 有部分学 者认为 签订合同 目的必 须是出于 为公司 成立而进 行的必 要活
[ 文献标识码] A
[ 文章编号] 1007- 9882( 2013) 01- 0061- 03 动, 有部分学者认为合同应涵盖设立公司必要 行为之外 的其它交易。本文 同 意 前两 种 观 点, 但对 于 第 三种 观 点, 本文认为, 要区分 交易 行为是 否为设 立公 司所 必要 的, 这是一个很难 认定且 主观性 很强 的问 题。而 且, 在 实践中 难以避 免的存在 出于发 起人个人 利益考 虑的非 设立公司必要行为, 也有出于公司长远利益考 虑的为保 有商业机会而进行的非设立公司必要行为, 公 司有可能 因此行为而受益, 并在成 立后愿 意予 以认 可。故 此, 本 文认同 公司成 立前合同 应涵盖 设立公司 必要行 为之外 的其它交易行为的观点。 综上, 本文试对公 司成立 前合 同定 义如 下: 在 公司 的设立阶段, 发起人根据需要代表将成立的公 司和第三 人订立的合同。
20 13年 2 月 第 31 卷第 1 期
佳 木 斯 大 学 社 会 科 学 学报 JOURNAL OF SOCIAL SCIENCE OF JIAMUSI UNIVERSITY
Feb. , 2013
Vol. 31 No. 1
公司成立前合同之效力及其责任归属探析
田ຫໍສະໝຸດ Baidu花
( 佳木斯大学 人文学院 , 黑龙江 佳木斯 154007)
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[ 责任编辑: 陈如松 ]
[ 收稿日期 ] 2012- 12- 09 [ 基金项目 ] 佳木斯市 2012 年度重点科研课题 ( 12121) ; 佳木斯大学人文社会科学研究项目 ( W2012- 054) [ 作者简介 ] 田金花 ( 1979- ) , 女 , 黑龙江佳木斯人 , 法学硕士 , 佳木斯大学人文学院政法系讲师 。
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