• （二）合同生效的要件
•
• 1、合同当事人必须具有签订合同的行为能力 • 签订买卖合同的当事人应是自然人或法人。自然 人必须是精神正常的成年人，未成年人、精神病 人等订立合同必须受到限制；如果当事人是法人， 各国法律一般认为，必须通过其代理人，在法人 的经营范围内签订合同，即越权的合同不能发生 法律效力。 • 2、合同必须有对价或约因 • 对价(Consideration)是英美法的概念，是合 同成立的一个重要要素，英美法称之为对价，法 国法称之为要因。
（四）逾期接受
• 逾期的接受又称为迟到的接受（Late Acceptance），是指接受通知到达发盘人的 时间已经超过了发盘所规定的有效期，或者在 发盘未规定有效期时，已超过了合理的时间。 按照各国的法律，逾期的接受不能认为是有效 的接受，而只是一项新的发盘。
（五）接受的撤回 接受的撤回也就是受盘人在对原发盘 人发出接受通知时，采取某种方式阻止该 接受生效的行为。 《公约》第22条规定：“如果撤回通知于 接受原发盘应生效之前或同时送达发盘人， 接受得予撤回。”
一、合同的定义 • “合同是两个或两个以上的当事人，以发生 变更或者消灭民事法律关系为目的所达成 协议”。 • 按照英美法给合同下的定义，合同是双方 的一种合意。 • 资本主义国家的法律赋予了合同很高的地 位。把“契约自由、契约至上”作为他们 一项重要原则。
• 二、发盘（offer）
• （一）定义 • 是指一方当事人以缔结合同为目的，将 交易的全部条件十分明确肯定地向另一 方所作的一种意思表示，只要对方表示 接受，合同即告成立，这种意思表示即 称为发盘。在《商法》中也称为要约或 发价。
三、还盘(Counter Offer)
还盘，又称还价，在法律上称为反要约。 还盘是指受盘人不同意或不完全同意发盘提 出的各项条件，并提出了修改或变更的表示。
四、 接受（Acceptance）
（一）接受的含义 接受，在法律上称为“承诺”，是指受盘人在发盘 的有效期内，无条件地同意发盘中提出的各项交 易条件，愿意按这些条件和对方达成交易、订立 合同的一种表示。 发盘一经接受，合同即告成立。双方均应履行合同 所规定的义务并拥有相应的权利。
• 二、询盘(Inquiry)
在法律上称为邀请发盘（Invitation to Offer）,在《商法》上称为要约引诱，我国外贸实 践中，把它称为虚盘，是指交易的一方打算购买或 出售某种商品，向另一方询问该项商品的有关交易 条件，或者就该项交易提出带有保留条件的建议。 邀请发盘可有不同的形式，其中最常见的是询盘。 • 询盘，是买方为了购买货物或卖方为了销售货物 而向对方提出有关交易条件的询问。它不具有法律 上的约束力。
• （3）意商5月20日来电撤销发盘，我方立 即拒绝，撤销不能成立。《公约》规定， 一项发盘，受盘人有理由信赖该项发盘是 不可撤销并已本着该项信赖行事，该项发 盘不能撤销； • （4）我方中标后立即通知意方接受，接受 生效，双方合同成立。
(六)发盘的失效
发盘的失效是指发盘由于种种原因而失去法律效力。 任何一项发盘，其效力遇到下列情况之一都会终止， 发盘人将不再受该发盘的约束。 1．过期。在发盘规定的有效期内未被接受，或虽未 规定有效期，但在合理时间内未被接受，则该发盘 自动失效。 2．拒绝。如果受盘人对一项发盘明确表示拒绝，该 项发盘立即失效。
（二）构成接受的要件 根据《公约》的解释，构成有效的接受必须具备 以下几个条件： 1、接受必须由特定的受盘人做出。其他人对发 盘表示同意，不能构成接受，只能视为一项新 的发盘。 2、接受的内容必须与发盘相符（即接受必须是 同意发盘提出的交易条件）。
【案例1】我外贸公司从国外进口一批农产品转售 美国一公司，我外贸公司向美商发盘，美商第二 天来电完全接受我方的发盘。并在来电中附加要 求我方提供原产地证书。两周后，美国商人向我 方开来的信用证。我方正准备按信用证发货，获 商检机构通知，因该货非本国产品，不能签发产 地证。经电请美商取消信用证中要求提供产地证 的条款，遭到拒绝，于是引起争议。我方提出， 其对提供产地证的要求从未表示同意，依法无此 义务，而美商坚持我方有此义务。试根据《公约》 （双方所在国均为缔约国）的规定，对此案作出 裁决。
【案例分析】我方违约，应当负责赔偿。 （1）我方与美方均为《公约》缔约国，由于双 方对《公约》的适用未作排除和保留，本案应 按《公约》规定办理； （2）我商在收到美商对我发盘作出附加条件的 接受时，未提任何异议，即接受有效，我商应 负有提供产地证的义务。 （3）美商已根据其接受条件开立信用证，我商 接受信用证后，又未提出异议，并准备履行信 用证的规定交货，后因商检机构不能出证，这 与美商无关，构成我商违约。
(四)发盘生效的时间
发盘生效的时间有各种不 同的情况：以口头方式作出的 发盘，其法律效力自对方了解 发盘内容时生效；以书面形式 作出的发盘，关于其生效时间， 即认为发盘必须到达受盘人时 才生效。
(五)发盘的撤回与撤销
• 在法律上，发盘的撤回与撤销属于两个 不同的概念，发盘的撤回是指发盘尚未 生效，发盘人采取某种方式，阻止它生 效的行为。发盘的撤销是指在发盘已生 效后，发盘人以一定方式解除发盘的效 力。
【案例分析】合同成立。该案例中美商对包装的变更 属于非实质性变更，仍构成了有效接受，而使合同 得以成立，并且合同的条件以该项发盘的条件以及 在接受中所载的更改为准，即该合同除包装条款改 为IN NEW BAGS外其他仍按我某出口公司在发 盘中列明的条款，双方应按此合同承担义务与责任。
（三）接受生效的时间
【案例2】我某出口公司于2月1日向美商电报出 口某农产品，在发盘中除列明必要条件外，还 表示“Packing in Sound bags”。在发盘有效 期内，美商复电称：“Refer to your telex first accepted，Packing in new bags．”我 方收到上述复电后，未表示反对意见，即着手 备货，数日后该农产品国际市场价格猛跌，美 商来电称：“我方对包装条件做了变更，你方 未确认，合同并未成立。”而我出口公司则坚 持合同已经成立，于是双方对此发生争执。此 案应如何处理?
• 3、合同的标的物必须合法 合同涉及的货物必须合法。货物应是政府允许自由进 出口的商品，如果属于政府管制的，应先取得有关许可证 或配额；合同内容必须合法，包括不得违反法律、不得违 反公共秩序或公共政策，以及不得违反善良的风俗习惯或 道德三个方面。 • 4、合同必须符合法律规定的形式 《公约》原则上对国际货物买卖合同的形式不加以限 制。但公约允许缔约国对此提出声明予以保留。 • 5、合同当事人的意思表示必须真实 在国际贸易中，买卖双方必须在自愿和真实的基础上 达成协议。任何一方采取欺诈、威胁或暴力行为与对方订 立的合同无效。
（二）构成一项法律上有效的发盘必须具备的条件 • 1．发盘必须向一个或一个以上特定的人提出
发盘应向特定的人提出，即是向有名有姓的个人 或公司提出。
• 2．发盘的内容必须十分确定 • 一项有效的发盘，其内容必须是确定的，即发盘
中的交易条件必须是完整的、确定的和终局性的。
• 3．表明一经受盘人接受，发盘人即受约 束的意思
第三篇：买卖合同的签订 和履行
第十三章 国际货物买卖合同的订立 第十四章 进出口合同的履行 第十五章 包销、代理与寄售
第十三章
国际货物买卖合同的订立
第一节 国际贸易磋商的基本过程
买卖双方进行国际贸易的商务活动归根结底就是和 双方签定国际贸易的买卖合同，履行国际贸易的买 卖合同的过程。在国际贸易中，交易磋商是指贸易 双方为买卖某种商品通过面谈，或通过信函、传真 或电子数据交换等方式，对交易的各项条款进行讨 价还价、最终达成一致并签订合同的国际商务谈判。 交易磋商活动表面看是一种经济行为，实质上是一 种法律行为。
发盘一经接受合同即告成立。接受生效的时间 关系到合同的成立。 在接受生效的时间问题上，英美法和大陆法存 在严重分歧。英美法采用投邮生效的原则，即 接受通知书一经投邮或发出，立即生效；而大 陆法采用到达生效的原则，也称为到达主义。 即接受通知书必须到达发盘人时才生效。《公 约》则明确规定，接受送达发盘人时生效，支 持了大陆法的立场。我国《合同法》也采取了 到达生效的原则。
• 3．还盘。如果受盘人对发盘作出某些更改的还盘 表示，便构成对原发盘的实质上的拒绝，当还盘 通知送达发盘人时，原发盘随之失效。 • 4．不可抗力。发盘人发盘之后，发生了不可 抗力事件，如所在国政府对发盘中的商品或所需 外汇发布禁令等。在这种情况下，按出现不可抗 力可免除责任的一般原则，发盘的效力即告终止。 • 5．如果发盘人或受盘人在发盘被接受前丧失 行为能力(如精神失常、死亡等)，则该发盘失效。
–第三节
国际贸易合同的签订
依法成立的国际货物买卖合同不仅体现了买卖 双方的经济关系，还体现了他们之间的法律关系。 只有符合法律规范的合同才能在法律的约束下顺利 履行。依法成立的合同，也才具有法律约束力，当 一方当事人的利益受到损害时，他才能依据合同得 到法律的保护。
一、合同的成立
• 根据《公约》的规定，受盘人接受发盘并在 发盘有效期内将接受送达发盘人，合同即告成立。 在实际业务中，合同成立的时间以订约时合同上 所写明的日期为准，或以收到对方确认合同的日 期为准。 根据各国合同法规定，一项合同，除买卖双 方就交易条件通过发盘和接受达成协议后，还需 具备以下要件，才是一项有效的合同，才是一项 有法律约束力的合同。
1、发盘的撤回（Withdrawal）（发盘未生效） 发盘撤回的适用场合：发盘的撤回一般只在使 用信件或电报向国外发盘时才适用
2、发盘的撤销（Revocation）（发盘生效后） （1）英美法和大陆法对发盘撤销的不同意见 （2）《公约》采取了折衷的规定
• 【案例】我某对外工程承包公司于5月3日以电传请意 大利某供应商发盘出售一批钢材。我方在电传中声明： 要求这一发盘是为了计算一项承造一幢大楼的标价和 确定是否参加投标之用；我方必须于5月15日向招标 人送交投标书，而开标日期为5月31日。意供应商于5 月5日用电传就上述钢材向我发盘。我方据以计算标 价，并于5月15日向招标人递交投标书。5月20日意供 应商因钢材市价上涨，发来电传通知撤销他5月5日的 发盘。我方当即复电表示不同意撤盘。于是，双方为 能否撤销发盘发生争执。及5月31日招标人开标，我 方中标，随即电传通知意供应商我方接受该商5月5日 的发盘。但意商坚持该发盘已于5月20日撤销，合同 不能成立。而我方则认为合同已经成立。对此，双方 争执不下。遂协议提交仲裁。试问，如你为仲裁员， 将如何裁决？说明理由？