第21卷 第1期中国海商法年刊Vo l.21 N o.1 2010年3月Annual of China Maritime Law M ar.2010孟于群.第三方物流合同及其相关法律问题[J].中国海商法年刊,2010,21(1):49-55.
第三方物流合同及其相关法律问题X
孟于群
摘要:阐述第三方物流合同的概念、特征及主要内容,分析其法律性质,并在介绍与第三方物流合同相关的调整规范基础上,从合同的订立、归责原则、责任限制、时效及争议解决等方面分析第三方物流合同的法律适用。
关键词:第三方物流合同;混合合同;归责原则;区段说;统一说
中图分类号:DF961.9 文献标志码:A 文章编号:1003-7659-(2010)01-0049-07
A study on third party logistic contract and related legal issues
M EN G Yu-qun
Abstract:T his paper pr obes into t he co ncept,char act erist ics and main contents of third pa rty lo gistics co ntract, analy zes its lega l natur e,and based on the intro duction o f the r ela ted reg ulations o f thir d party log istics co ntract, analy zes the applicat ion of t he la w of third par ty log istics co ntr act fro m the per spective of co nclusion of co ntract, liability pr inciple,limitat ion o f liability,limita tio n and reso lutio n of disputes.
Key words:thir d par ty log istics contr act;mixed contr act;liability pr inciple;theor y o f section;t heo ry of unification
目前,从国际到国内,从中央到地方,从企业到高校,大家都在讨论第三方物流,并签订了大量的第三方物流合同。那么,什么是“第三方物流合同”?其包含哪些内容?其法律性质如何?其所适用的法律又有哪些?这些问题的解答,无疑有助于“第三方物流合同”的顺利签订和履行,无疑有助于“第三方物流”的快速发表。
一、“第三方物流合同”的概念与特征
(一)第三方物流合同的概念
第三方物流合同就是第三方物流服务的需求方与第三方物流经营人所订立的,规定由后者提供何种第三方物流服务,并载明双方的权利和义务等内容的协议。
第三方物流合同不是《中华人民共和国合同法》(简称《合同法》)下的一类有名合同,因其可能包含了多个有名合同或无名合同的内容或要素,不能用某一个有名合同予以概括,其实是一种混合合同。那么,是否有必要在《合同法》下再增加一类有名合同,如第三方物流合同或服务合同(因为第三方物流说到底是第三方物流经营人为客户所提供的一种服务)?笔者认为没有必要。
第三方物流合同的说法不是一个严谨周密的法律概念,它可能包含某一个或多个有名合同,如单纯的一个第三方仓储合同也是一个第三方物流合同,在这种情况下,它应定性为仓储合同还是第三方物流合同?再如,包含了仓储、运输、加工承揽等多项功能的合同,若定性为第三方物流合同,是否要对其功能之下的权利和义务再进行描述,还是作为法条参照适用处理?若是参照适用,那么第三方物流合同名下除了定义也就没有实质内容了。其实,归结到底,所谓第三方物流合同只是一个功能性的衍生物,由于它包含了诸多的有名合同或无名合同下的要素,
X收稿日期:2010-01-18
作者简介:孟于群(1946-),男,湖南桃江人,中国海事仲裁委员会仲裁员,中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员,中国海事仲裁委员会专家咨询委员,原中国外运(集团)总公司总法律顾问兼法律部总经理,中国海商法协会常务理事和原副秘书长,菲亚塔法律顾问团委员,中国国际货运代理协会法律委员会原主任,E-mail:mengy uqun@sinotr ans.co m (北京100044)
并通过实践将各要素打造成了有机结合的系统,所以才赋予了这类合同新的生命力。但它不能脱离这些要素而存在,同时这些要素又具有不可消除的独立性。比如,在中国法律调整下,第三方物流合同中有关仓储的条款就要依照《合同法》下仓储合同一节进行权利和义务的判别,即使仓储只是整个第三方物流合同中的一个部分或曰一个要素。而WT O协议中规定的服务合同,用在这里也是不合适的,因为在WT O协议下服务协议包含范围极广,它与贸易协议、知识产权协议处于并列地位,第三方物流服务仅仅是GAT S下的一个分支,在《合同法》下引用服务合同来定义第三方物流合同,显然在范围上是不匹配的。所以,完全可以将第三方物流合同作为一种综合性的无名合同来处理,无须单独创立一个新的有名合同。
(二)第三方物流合同的特征
一是大客户。第三方物流合同的对方往往是一家大客户,这样,与一个客户做业务,就相当于与几个或十几个客户做业务。
二是长期性。第三方物流合同的有效期至少在半年以上,一般是1至3年。合同时间长有利也有弊,但一般来说,只要控制好了,应是利大于弊。只是客户往往要求一年一年续签合同,轻易不同意签3年或更长一段时间。
三是双赢性。要改变只管自己赚钱,不管客户死活的传统观念,因为只有客户能生存发展,第三方物流公司才能生存发展。
四是连续性。若双方都是资信情况较好的公司,在相互信任的情况下进行业务,那么,第三方物流公司往往对时间与服务质量有保障。
五是适应性。要根据市场需求,与客户不断沟通,不断改进服务,满足客户的要求。
二、第三方物流合同的主要内容
第三方物流合同的主要内容包括:定义、服务范围、额外服务、双方的权利和义务、费用及支付方式、保险、留置、保密条款、不可抗力、违约责任及一般性条款。
(一)定义
第三方物流合同时间长,范围宽,因此,必须事先有一个明确的定义,只有这样,才有利于第三方物流合同当事人的履约,并可避免一些不必要的纠纷。而且,即使产生了纠纷,也比较好处理。其定义包括(但不限于)第三方物流、第三方物流服务、额外服务、增值服务、货物、产品、配送、第三方物流管理、第三方物流信息、加工服务、分合同方、客户地点和工作时间等。
(二)服务范围
服务范围通常包括(但不限于)货运代理、仓储、配送(包括终端配送)、国际运输、国内运输(包括水路运输、公路运输、航空运输)、货物包装、提供门到门及其他相关的第三方物流服务。
服务范围要明确详细,否则服务项目与其对价(运费但不限于)不对称,引起第三方物流合同无法履行,或履行不到位,或货物延误等纠纷。
第三方物流合同中,双方可能约定全程服务,也可能约定比较窄的服务范围,还可能约定额外服务。全程服务,指整个供应链的全部服务;比较窄的服务范围,指只承担单一项目的服务;额外服务,指提供第三方物流管理、加工服务等额外服务时,其增加费用由双方事先再约定。
服务范围在合同中基本上有两种表示方法,即高度概括式和具体详细式。
1.高度概括式
例如,第三方物流合同中“服务范围”条款这样约定:
第一,第三方物流服务提供商(简称“乙方”)根据本协议有关条款从事产品的第三方物流服务,并按要求提供专业、及时和优质的服务。服务内容详见附件(略)。
第二,第三方物流服务需求商(简称“甲方”)向乙方交付的所有货物,包括普通货品包装物、促销品、返运货等。乙方受甲方的委托,为甲方向乙方交付的货物提供门到门的第三方物流服务,若需其他服务方式,应经甲乙双方协商确定有关的费率。
2.具体详细式
例如,第三方物流合同中“服务范围”条款这样约定:
第一,乙方根据甲方要求组织进出口货运代理、仓储、国内运输、配送及其他相关的第三方物流服务,具体含义见本协议第条。
第二,“包装、化学品国内第三方物流服务”项目包括水路运输、公路运输、仓储管理、终端配送以及包装危险品的国内运输配送等。
第三,甲方接受乙方在根据本协议规定的条款和条件的基础上为甲方提供第三方物流服务。
乙方将提供有关货物从甲方指定提货地点至甲方客户指定地点的门到门配送的各种供应链经营及管理服务,包括但不限于:如附件(略)所确立并描述
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