一
我 国合 同法 没 有 规 定 合 同 的 一 般 生 效 要 件 ， 是 我 国 《 但 民 法 通 则 》第 ５ 规 定 了 民事 法律 行 为 应 当 具备 下列 条 件 ，即 ５条 “ 行为人具有相应的行为能力： 意思表 示真 实； 不违反法律或者 社 会 公 共 利 益 。 由于 我 国 《 ” 民法 通 则 》 民事 法律 行为 确 定 为 把 合 法 行 为 （ ５ ） 具 备 上述 民 事 法 律 行 为 的条 件 就 应 当 成 第 ４条 ， 立 并 生 效 ， 此 ， 里 实 际上 是对 其 生 效 要件 的规 定 。 合 同 乃 因 这 民事 行 为 的 下位 概 念 ， 其 生 效 与 否 的判 断 ， 对 自然 应 当 遵循 该
合 同 的成 立 ， 指 当事 人 就 合 同 的主 要 条 款 达 成 合 意 。 抵 押 登 记 后 方 能 生 效 。 通 常 所 言 的 合 同生 效 要 件 是 指 合 同 的 是 合 同 的生 效 ， 指依 法 成 立 并具 各 法 定条 件 的合 同在 当 事 人之 间 是 般 生 效要 件 。
【 键 词 Ｊ合 同； 立 ； 效 关 成 生 【 中图 分 类 号ｌＤ ２ ９３ ｌ 标 识 码ｌ 文献 Ａ ｄ ｉ１ ． ６／ｉ ｎ１７ ・９ ８２ １．１ ３ ｏ：０３ ９ ．ｓ． １５ １．０ １ ． ７ ９ ｊｓ ６ ００ Ｉ 章 编 号ｌ ６ １５ １（Ｏ ０ ．０ ４０ 文 １７ －９ ８２ ｌ） １ ７ ．２ １ ０ 【 刊 网址 ｌｈ ｐ ／ ｗｗｈ ｘ ．ｅ 本 ｔ ：ｗ ． ｂｎ ｔ ｔ ／ ｂ
、
合 同生 效 是 指 依 法 成 立 的合 同 发 生 合 同 的效 力 。合 同 的 成立 ， 味 着 当事 人 已就 合 同 的主 要 条 款 达 成 了 合意 ， 这 并 意 但 不意味着该合意确实是当事人真 实意思的体现、 当事人 已经具 备 了订 立该 合 同的行 为能 力 ， 不 意味 着 该 合 同 中体现 的 当事 更
要 求 并考 虑 合 同 的 自身 特 点 ， 其 是 合 同法 的 相 关规 定 来加 以 尤 确定。 因此 ， 应当把当事人具有相应 的民事权利能力和 民事行 为 能 力解 释 为生 效 要 件 。 据 此 ， 们 认 为 ， 同的 一般 生效 要 我 合
件应 当包括当事人具有相应 的民事权利能力和 民事行为能力、 意 思表 示 真 实 和 不 违 反 法律 或 者 社会 公共 利 益 。 人 意 志 符 合 国 家 利益 和 社 会 公 共 利 益 。 因此 ， 于 已经 成 立 的 对 “ 思 表 示 真实 ” 指 表 意 人 的 外 在 表示 应 当真 实 反 映 其 意 即 合 同， 律 必须 通 过 效 力制 度 对之 进 行 评 价 ， 断其 是 有 效 、 法 判 效 内心 的真 实 意 思 。 “ 而 不违 反法 律或 者 社会 公 共 利 益 ” 的“ 中 法 力 不 完全 、 效力 不 确 定 以及 无 效 ， 赋 予有 效合 同 以合 同 效 力 ， 律 ” 当具 体 化 为 法 律 、 政 法 规 的 强制 性 规 定 。合 法 主 要是 并 应 行 从 而 以法律 手段 维 护 当事 人 实 现其 缔 约 目的 的 作 用 。 指 合 同 内容 的 合 法 ， 但在 例 外 情 况 下 ， 要 考 虑 合 同 订立 的 目 也
湖北 函授 大 学 学报 （０ １ 第 ２ 第 １ ２ １ ） ４卷 期 ຫໍສະໝຸດ Baidu
浅 议 合 同 的成 立 与 生效
孙 冬梅
（ 丘 职 业 技术 学 院 ， 南 商 丘 ４６ ０ ） 商 河 ７０ ０
【 要Ｊ从合 同成立与生效 的内涵 、 摘 要件和性质及所 处的阶段和各 自的法律评价 机制 、 后果 来看 ， 二者是有很 多区别 的， 两个不同的概念。 是 通过对二者的 区分 能够建立完整的合 同效 力评价体 系， 实现 商业合 同法鼓励交 易的 价值 ， 同时能够有效兼顾法律对个人 自由和 交易安全的维护 ， 利于确立判断合 同效力的基本思维方式 ， 有 明确 商业 合 同成立和生效制度 中意思 自治和 国家干预 的具体作用 范围。
一
开始 产 生 法 律 效 力 。因 此 ， 同成 立 与合 同生 效 的概 念 不 同 。 合
我 国 司 法实 践 中长期 不 区 分 合 同的 成 立与 生 效 问题 ， 往 把 合 往 同不 成立 与 无 效 相等 同 ， 大 量 已成 立 但个 别 非 主 要条 款 不 齐 把 各 或 不 明确 而 当 事人 并 未 对之 发 生 争议 的合 同认 定 为 无 效 ， 或 者 将 已成 立 但 尚 不具 备 一 定生 效 条件 的合 同 作无 效 处 理 ， 而 从 消 灭 了许 多本 可 实 现 的交 易 。 因此 ， 厘清 合 同成 立 与 生 效 之 间 的关系， 在理论和 实践上都有着重要意义。 合 同 生效 的概 念 及 其 要 件
有 效 的 合 同 ， 原 则上 一 经 成 立 即生 效 。 此 原 则 的 特例 在 于 ： 一 ， 于法 律和 行 政 法 规 规 定 或 者 当事 人 约 定 合 同 完 成 第 对 某 种特 定 形 式方 可 生 效 的合 同 ， 自具 备该 形 式 时 生 效 ； 第二 ， 当 事 人对 合 同 生效 附有 一 定条 件 或 期 限 的， 须 待 该形 式 完 成 或 则 条件 具 备 、 限 届满 ， 可 生效 。 期 方 已经 成 立 的合 同 ， 必须 具备 一 定 的条 件 才 能发 生 其 合 同效 力 。按 照 市场 经 济 规 律 的客 观 要 的 。即 使 合 同 的标 的并 不 违 法 ， 其 订 立 目的 如 果违 法 ， 是 但 也 无效的。 此外 ， 我国《 合同法》 将无权代理的合同以及无权处分 的 合 同 规 定 为 效力 待 定 的 合 同 ， 此 ， 有 订 立 合 同 的相 应 权 因 具