与工程造价咨询相关的合同要点

1.1 合同要点

合同示范文本原则上不属于强制性执行的合同。这意味着双方既可以就专用条款进行单独约定，也可以对其中的通用条款进行删除或更改。

1.1.3提醒

（1）对通用条款应进行全面了解，尤其对涉及双方主要权利和义务的内容应配以相应的管理制度，实现专项专人负责。

（2）如果通用条款中的内容与双方合意不一致，尽可能在通用条款中直接删除或变更。

（3）如果通用条款中不能删除或变更，则必须在专用条款中明确双方的真实合意，即明确表示“某通用条款双方不能接受，双方就该通用条款的内容达成如下意思表示·····”。

1.2 要点二

1.2.1合同要点

建设工程施工合同中的工程造价经过了政府定价、政府指导价和市场价的三个阶段。如今除了某些基础价格属于政府定价或政府指导价外，大部分工程造价属于市场价。

1.2.3提醒

1 .现有的工程造价管理部门原则上并不具备有政府定价的功能。2003年之后，这些部门管理责任已于过去有所区别：现有的工程造价管理部门已不具有政府定价或政府指导价的功

能。

2.条款逆向推理

法律规定，若当事人价款约定不明的，若是市场价，按订立的市场价的平均价确定。若是政府定价或政府指导价，则按政府定价或政府指导价确定。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。

3. 如果在施工承包中约定如何计算工程变更价款，则原则上应按约定执行；如果在施工合同中没有约定如何计算工程变更价款的，则应先由承包人提出变更价款的申请，在由发包人予以确认，从而达成工程变更价款的合意。而双方达成合意的，按合意执行；无法达成合意的，则按法定执行，即原则上按当地行政主管部门的计价标准予以计价。

1.3 要点三

1.3.1合同要点

建设工程施工承包合同是以固定价确定价款形式的，若委托工程造价咨询单位进行审价，则其原则上不会予以审价。因为《司法解释》中已明确规定“固定价不予以鉴定”。该条款实质是从正面强调应当尊重承发包双方对作为市场价的工程造价的合意，从而全面地体现了“公平原则”，并从“诚实信用原则”的角度，再次肯定了工程造价属于市场价的属性。

1.3.3提醒

1.“固定价不予以审价”是以一定的“时”、“空”为前提的

所谓的”时”是指在约定的工程期限前提下，所谓的”空”是指在约定的承包范围内.

2.如何正确理解“固定价”在在建工程中的“按实结算”

“固定价”的在建工程的“按实结算”应当以固定价位出发点扣除未完成的工程量。

1.4 要点四

1.4.1合同要点

发包人和工程造价咨询单位在委托审核竣工结算报告的《建设工程造价咨询合同》中约定：“核减率≤a%部门的审价费有发包人承担；核减率＞a%部门的审价费有承包人承担”，如果发包人未按约定与承包人达成合意，将会存在法律上的障碍。

1.4.3提醒

1.将发包人和承包人作为共同委托人并约定工程造价咨询费由发包人和承包人共同连带向咨询人支付。

2.审价核减率在a%以上的超过部分的费用由承包人负担，并由发包人代扣、代付给审价单位签入《工程施工承包合同》。若《工程施工承包合同》没有相应的约定，提醒发包人和承包人签订补充合同。

1.5 要点五

1.5.1要点结论

在工程造价竣工结算审价中，如果由于承包人向法院提起诉讼，而咨询人无法继续履行《建设工程造价咨询合同》，委托人也应支付相应的费用给咨询人。

2.1 要点六

2.1.1合同要点

作为特殊定作人的发包人没有任意单方解除权，作为特殊承揽人的承包人也没有留置权。

1.3 提醒

1.建设工程合同验收合格后，承包人原则上必须移交建筑物。由于提供相应的技术资源本质上就是移交建筑物的附随义务，因此，承包人也应随之移交相应的技术资料。

2、可以在承包合同中约定承包人不移交的违约责任，例如，约定违约金或违约不移交造成发包人预期利润的损失。

2.2 要点七

2.2.1要点结论

建设工程施工合同的发包属招标发包，因此招标过程形成的实质性内容通常不允许承包双方“合意变更”。

2.2.3提醒

1.无论是强制招标，还是自愿招标，只要是经过招标发包所签订的施工合同就应遵守《招投标法》第四十六条以及《司法解释》第二十一条的规定。

2由于建设工程施工合同的备案是行政备案，故即使法律规定可

因合同实质性内容未按招标合意签订时应予责令改正和行政罚款，但并不能认为未按招标合意签订的合同因为行政备案行为被法律认可。

3.法律对工程变更部分并没有相应的规定，仅在政府采购法存在的相关规定。

2.3 要点八

2.3.1要点结论

建设工程施工合同违反法律、行政规定的强制性规定而无效的情形有十一种。

1.承包人无资质而签订的建设工程施工合同

2.承包人超越资质而签订的建设工程施工合同

3.实际承包人借用资质所签订的建设工程施工合同

4.必须招标未招标而签订的建设工程施工合同

5.泄露保密信息影响中标所签订的建设工程施工合同

6.招标机构参与串通影响中标所签订的建设工程施工合同

7.透漏标底影响中标所签订的建设工程施工合同

8.串标或行贿而中标所签订的建设工程施工合同

9.弄虚作假方式骗取中标所签订的建设工程施工合同

10.违反实质性谈判而影响中标的建设工程施工合同

11.与推荐的中标候选人以外第三人所签订的建设工程施工合同2.3.3提醒

1.认定合同无效的依据只能是法律和行政法规