新劳动合同法的权威解读

一、劳动法和劳动合同法的区别

劳动法中有专门的劳动合同管理，里面专门有一章叫劳动合同，有一章叫就业促进，是一部综合性的大法。

07年颁布的劳动合同法是一个专门法，它只是规定劳动合同管理，对旧版劳动法中的劳动合同那章进行了大幅的修改和完善。子法优于母法。

二、劳动合同管理的四个阶段

1.双方劳动关系、合同的形成、签订；

2.劳动合同的履行：培训、规章制度管理、薪酬管理；

3.变更：调岗、晋升、调薪、顶级定薪、绩效考核；

4.解除或终止：、离职手续、辞退、工作交接。

三、劳动合同的订立

1、书面劳动合同的签订

用人单位自用工之日起即与劳动者简历劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查（第七条）。建立劳动关系应该订立书面劳动合同。

已建立劳动关系未同时订立书面劳动合同的，应自用工之日起一个月内订立书面劳动合同（第十条）。

第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

第十四条用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

第八十二条用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

理解：超过一个月没签，两倍工资；超过一年没签，两倍工资且应签订无固定期限劳动合同；

2、给企业带来的四大风险

（1）对员工有利，员工可以拿2倍工资或者可以直接随时辞职或无固定期限合同。

应对措施：形成书面制度，明确制度规定，明确规定劳动合同签订的时间，规定必须在一定期限内签订劳动合同；

公司提出终止，那么要付工龄工资；如果是员工不签的话，那么公司不用付补偿。

针对老员工也需要有明确规定，续签的时间和期限。

（2）环节上的疏漏导致合同不是本人签订，导致合同无效，会造成无固定期限和两倍工资。

应对措施：制度—严格的劳动合同签订表，订立时间、期限；订立地点；规定方式，本人签订，身份证、手印、签字等。通过制度来严格把关。

（3）劳动合同保管的问题：一式两份，员工一份公司有一份，合同保管不利的话会导致合同丢失了，员工会以此为威胁无固定期限和两倍工资。

应对措施：严格制定劳动合同保管制度，规定保管部门，一式几份，遗失之后的规定等。

（4）理解错误：临时工、劳务工也是属于劳动关系，也应该签订劳动合同。

称为被动招工，被动用工。即企业办事处或者分支机构以临时工的形式招工，从而导致出现无固定期限的劳动用工，给企业带来巨大的风险。

应对措施：清理用工，调取资料，符合劳动关系签订劳动合同；或者转换用工模式，劳务派遣、临时工、外包形式等。企业里每一个用工都要有一个明确的劳动关系。

针对分支机构的自行招工和用工，出台严格规定禁止分支机构自行招工等，应经过公司批准正式招工。

3、认定劳动关系，必须要签劳动合同的四个要件

在你公司平均每天超过四个小时，一周累计超过24个小时；所从事的工作是你的业务组成之一；二者有管理和被管理的关系，隶属和被隶属关系；主体合法。

如何没超过4小时或者24小时，称为“非全日制的劳动关系”，不需要签订劳动合同，叫钟点工、小时工。

业务组成：主营业务和辅助业务

16周岁以下不属于合法的劳动者；

4、企业如何应对劳动合同法

（1）清理企业内部各种用工关系，灵活选择用工模式，规范用工；

（2）建立并严格执行劳动合同签订管理（时间、地点、方式、不按规定签订的后果等）以及劳动合同保管制度；

（3）对分支机构加强监督管理，严格控制招聘用工权限，防范被动招工、被动用工；

（4）企业之间合作时对对方用工权的审核，并明确约定对劳动者的权利义务（企业之间的合作容易导致被动用工）关系；

（5）用工模式的必要调整。

小结与思考：

（1）在整理劳动合同的过程中，发现了很多需要续签的合同，如果企业在应该续签的一个月内没有续签的话实际上是要支付给员工两倍的工资；

（2）发现很多签订的期限是错误的，比如“壹”全部写错成“壶”，将大写数字写错，再就是缺少签名和盖章———建议在签订合同的时候要有严格的范本，另外签订的过程中要有指导，签订完后还要仔细的核对；

（3）制度规范的重要性，一定要有严格的规定：规定合同签订的期限（员工必须在什么期限内签订合同，否则会有什么后果），地点、方式、本人、手印、签字、盖章、身份证等。

案例分享：

张三由于学历较低，求职中四处碰壁，于是用哥哥的学历证和身份证去公司求职，顺利通过面试并签订劳动合同。工作了七个月之后，张三在车间意外受伤，申报工伤时被发现冒名顶替。工伤保险部门不予支付保险，公司也不愿意支付赔偿，于是产生纠纷。

1.张三与公司冒名签订劳动合同的情况下，算不算已经建立了事实的劳动关系

2.公司应该对他进行劳动赔偿吗

虽然王某采用的是欺骗的方式签订劳动合同，合同可以视为无效，但是王某与公司的事实劳动关系是成立的，符合劳动关系成立的要件，应当视为与公司已经建立了事实劳动关系，所以公司应该为其支付工伤保险赔付；

另外，王某采用的是欺骗的方式签订劳动合同，公司可以参见公司规定和国家规定对其进行处罚。

问题：既然劳动合同视为无效，那么已经超过了一个月，是否企业应该支付其两倍工资

教育我们签订劳动合同的过程中一定要有严格的制度规定，严格的审核制度。

5、劳动合同的内容和条款

第十六条劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。

劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。

理解：劳动者签字，单位盖章就可以，单位签不签字对合同效力没有影响。

劳动合同见证是行政违法的，因为有签字和盖章就生效了。

第二十六条下列劳动合同无效或者部分无效：

（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；

（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；

（三）违反法律、行政法规强制性规定的。

对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。

理解：双方在合同中，双方协商一致：用人单位有权随时解除员工的劳动关系。

用人单位首先是免除了自己的法定责任即找到法律依据和必须提前一个月通知，劳动者的权利是有权继续没有到期的劳动合同，实质上这样的约定就是免除了