第四框违约与违约责任
[读教材·填要点]
知识点一合同不可轻违
1．违约行为与违约责任
(1)在履行合同的过程中，有时难免会因为一些主客观原因导致当事人一方不履行合同义务，或者履行合同义务不符合约定，这就构成了违约。
(2)如果违约一方应当承担法律责任，这就是违约责任。违约责任既是不履行合同义务者应该付出的代价，也是法律对权益受损的一方给予的救济。
2．违约的不同种类
违约分为预期违约与实际违约。实践中常见的是实际违约。即合同履行期限届满之时，一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定。具体包括：不能履行、迟延履行和拒绝履行。
[关键一点] 我国合同法规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”
3．违约行为的免责
违约行为的免责有法定和约定两种情形。
知识点二违约责任的承担方式
(1)一方违反合同约定，难免给另一方带来损失。对此，合同法规定了继续履行、赔偿损失、采取补救措施和支付违约金等违约责任的承担方式。
(2)继续履行是当一方不履行合同义务时，如果另一方仍然认为有必要履行原合同义务，可以诉诸法院或者仲裁机构，只要该合同义务是可以强制履行的，则法院或仲裁机构可以判决、裁定违约方在一定期限内履行合同义务。
(3)采取补救措施，包括修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等。
[关键一点] 如果一方履行的合同义务不符合约定的要求，另一方可以选择其中一种或几种补救措施，作为违约方承担违约责任的方式。
(4)违约金是当事人一方违约时，根据合同或法律规定向对方支付的一定数额的金钱。违约金是最常见的违约责任形式，一般是补偿性质的，只起弥补受害人损失的作用。
(5)有时当事人为了保证合同的履行，约定一方事先向另一方交纳一定数额的金钱，即定金。
[议话题·强认知]
2013年元宵节后，某市消协接到消费者李某投诉，其于元宵节前7天寄元宵给远方母
亲，快递公司承诺一定会于农历1月15日前送达；但元宵节过了十天了，母亲仍未收到元宵，李某多次打电话到快递公司查询都没有得到确切答复，最终在元宵节后一个月才收到，元宵变质。李某要求快递公司赔偿，对方搬出快递延误不赔的格式条款，并称：“能送到就不错了！其他快递公司过了元宵节连送都不送，就直接将元宵快件当垃圾处理掉！”李某投诉到消协，经调解，快递公司向李某道歉，并赔偿相当于元宵价值460元的损失。
请判断此案例中快递公司的行为属于何种违约行为并说明理由。
提示：不能按时送达，属于迟延履行，构成实际违约。迅速、安全地将快件送达收件人，不仅是快递合同的最基本内容，也是快递公司应当履行的基本义务。如果快递公司不能按时送达，就构成了实际违约，应当承担违约责任。我国《合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担违约责任。”
[理脉络·成体系]
[析重点·解难点]
一、全面把握定金与其他责任形式的关系
1．定金与违约金
定金与违约金都是事先约定的，并都具有制裁违约行为的性质。根据合同法的规定，“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款”。这就是说由于我国合同法规定的定金乃是违约定金，它与违约金在目的、性质、功能等方面都具有相同性，因此二者不能同时并用。所以在当事人既约定了定金又约定了违约金的情况
下，应当允许并且只能由非违约方选择一种对其最为有利的责任形式。
2．定金与赔偿损失
定金乃是一种独立的责任形式，其适用不以实际发生的损害为前提，定金责任的承担也不能替代赔偿损失，这就是说，既不能将定金责任作为赔偿损失的最高限额，也不能在计算损害赔偿时将定金列入其中，当然，如果同时适用定金和赔偿损失，其总值超过标的物价金总和的，法院应酌情减少定金的数额。
3．定金责任与继续履行
由于我国法律规定的定金是违约定金，因此一方违约以后，违约方承担定金责任不得免除其继续履行的义务，可见定金责任能够与继续履行并存，但如果当事人特别约定其设定的不是违约定金而是解约定金，则当事人可以在抛弃定金或双倍返还定金以后解除合同，免除其继续履行合同的义务。
二、赔偿损失与继续履行的区别
《合同法》第112条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。可见，这两种补救方式各有特点、不能相互替代的。继续履行所具有的特殊功能表现在：
(1)继续履行是实现合同的目的、维护合同纪律所必须采取的补救方式。只有通过继续履行方式，才能使债权人获得原合同规定的标的，并能防止违约当事人通过违约而从事投机行为，获得不正当利益。
(2)从举证责任来看，受害人采用继续履行的补救方式可不必承担对实际损失的举证责任，因而在损失难以确定的情况下继续履行更有利于保护受害人的利益。当然，尽管违约当事人不得以其他补救方式代替合同的继续履行，但对受害人来说，在其他补救方式特别是赔偿损失方式能够有效地维护其利益情况下，完全可以放弃继续履行，而采取其他的补救方式。
(3)在继续履行仍不足以弥补债权人的损失的情况下，应允许受害人要求赔偿。如对这一部分损失不予赔偿，不仅不能保护受害人利益，也不能有效地制裁违约当事人，维护交易秩序和安全。当然，在确定赔偿数额时，应考虑到继续履行已使当事人获得了期待利益，因而不能要求债务人再赔偿这些利益的损失。
[悟典题·明考向]
[典例1] 在出现以下违约行为和客观情况时，对方当事人可以要求继续履行的是( )
A．甲欠乙2万元钱，到期仍然没有归还
B．甲没有按照合同规定的时间向乙履行债务，其后甲破产
C．演员甲拒不履行与某电视台签订的演出合同
D．甲向乙出售一房屋，在交付前房屋被烧毁
[解析] 作为一种违约后的补救方式，继续履行是指在一方违反合同时，另一方有权要求其依据合同的规定继续履行。故A符合题意。
[答案] A
[典例2] 甲、乙订立了一份大额合同，其中规定，任何一方违约，应当支付守约方违约金10万元。现由于甲方违约，给乙造成直接经济损失7万元，预期的可得利益损失5万元。请问：甲应当赔偿乙______元。( )
A．7万B．10万
C．12万D．15万
[解析] 当事人约定违约金时主张违约一方如造成损失，可就损失主张赔偿，故可在违约金与损害赔偿金中选择有利于受害方的数额，故C项正确。
[答案] C
一、单项选择题(在每小题给出的四个选项中，只有一项是最符合题目要求的)
1．根据《合同法》的规定，合同中既有定金条款，又有违约金条款的，当一方违约时，另一方对违约金和定金条款可( )
A．选择适用B．同时适用
C．补充适用D．混合适用
解析：既有违约金又有定金条款的，可选择适用，故选A。
答案：A
2．力岚计划携全家到衡山去度假，提前与旅行社签订了合同。冰雪灾害发生后，旅行社通知原定出团计划取消。力岚同意取消，但认为旅行社应该支付违约金，被旅行社拒绝。旅行社的行为( )
①是违约行为②应承担违约责任③不应承担违约责任④不是违约行为
A．①②B．③④
C．①③D．②④
解析：旅行社的违约行为是不可抗力造成的，属免责违约行为，故选C。
答案：C