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间接代理制研究——以《合同法》第402条与第403条为中心(同名95290)
甲方：___________________
乙方：___________________
日期：___________________
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篇一：《合同法》402条和403条性质论文
《合同法》402条和403条的性质
【摘要】文章通过比较两大法系代理制度的历史发展和
各自理论基础，结合对《合同法》制定过程考察，界定了《合同法》402条和403条的性质，并指出这一突破可能导致的问题。
【关键词】代理制度；隐名代理；未公开本人的代理我国目前的代理制度是吸收与借鉴两大法系的精华的
产物。这一过程中必然要沿用两大法系各自代理制度中固有的概念，因此极易导致不同概念的混用。要更好的理解我国目前的代
理制度的构建，特别是对合同法第402条和第403
条性质的界定，对两大法系代理制度进行全面的考察和对各自固
有概念的加以厘清是十分必要的。
一、大陆法系代理制度的历史发展和理论基础
大陆法系民法中的各种主要制度都可以追溯到古罗马
法。然而由于商品经济的不发达，古罗马并没有形成代理制度。
罗马法上的代理概念萌芽于查帝时期的万民法。在古希腊法律的
影响下，罗马法不得不承认代理人和店员的行为。
经缓慢的发展，直到格老秀斯时才在《战争与和平》一书中
提出：“代理人的权利直接于本人，他的薪给基于本人的委托。”
[1]
现代意义上的代理出现于19世纪初。1900年施行的德国民法典把商事代理中具有普遍意义的部分从旧法典中抽出来，作为法律行为来规范，同时保留有关商事代理的特别规定。随着现代经济
的高速发展，代理制度呈现出专业化和专门化的发张趋势，随着国际贸易的发展，逐渐成为国际经济贸易领域的基本制度之一*。
篇二：合同法402、403条法律研究
第四白零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。
根据代理制度的原理，适应经济贸易中有关代理的不同要求，兼顾委托人、受托人以及第三人的合法权益，合同法借鉴国际货物销售代理公约等有关规定，对本条以及委托人的介入权、第三人的选择权作出了规定。
依照本条的规定，在下列条件下，受托人以自己的名义与第三人订立的合同，该合同不是直接约束受托人和第三人，而是直接约束委托人和第三人：第一，第三人清楚地知道受托人与委托人之间的代理关系，也就是说第三人知道受托人是委托人的代理人；第二，第三人是在订立合同时就知道受托人与委托人之间的代理关系，如果是订立合同的当时不知道，是事后知道，不适用本条的规定；第三，有确切证据证明该合同只约束受托人与第三人的，也不能适用本条的一般规定。这里讲的有证据证明该合同只约束受托人与第三人的情形，比如，受托人与第三人约定该合同只约束第三人与受托人，不涉及其他人；有交易习惯表明该合同只约束受托人与第三人，如行纪合同；有证据证明如果委托人作为该合同的当事人，
第三人就不会订立该合同等。
第四白零三条受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。
委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委
托人主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩。
本条是关于委托人的介入权、第三人的选择权的规定。
委托人的介入权指的是在受托人与第三人的合同关系中，委托人取代受托人的地位，介入原本是受托人与第三人的合同关系中。委托人行使介入权的条件是：第一，受托人以自己的名义与第三人订立合同，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系，也就是说受托人与第三人是该合同的当事人，该合同对受托人与第三人具有约束力。第二，当第三人不履行合同义务时，间接影响到委托人的利益，这时受托人应当向委托人披露第三人。第三，因受托人的披露，委托人可以行使介入权。委托人行使介入权的，应当通知受托人与
第三人。第三人接到通知后，除第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的以外，委托人取代受托人的地位，该合同对委托人与第三人具有约束力。第四，因受托人的披露，委托人也可以不行使介入权，仍然由受托人处理因第三人违约而产生的问题。第三人的选择权指的是在受托人与第三人的合同关系中，因委托人的原因造成受托人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，即第三人可以选择请求委托人承担违约责任，也可
以请求仍然由受托人承担违约责任。但第三人只能选择其一，选定后不得变更。
规定委托人的介入权、第三人的选择权，有利于解决因代理
产生的合同纠纷，有利于贸易代理制度更好地为经济建设服
务，但委托人的介入权、第三人的选择权是有条件的，
不能滥用。
篇三：对《合同法》第402条的再解读
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对《合同法》第402条的再解读
徐涤宁中南财经政法大学教授,胡东海
关键词：第402条/仲裁条款/漏洞补充/仲裁管辖权
内容提要：从实体法角度来看，《合同法》第402条在法律适用上的漏洞,应以目的性扩张的方法完成漏洞之补充。其次，在仲裁程序中漏洞补充的实现也会遇到的一定的程序性障碍,应通过对仲裁规则的修改 ,达到解决这一问题的目的。