造 成 严 重扰 乱 ，才 能 以合 同诈 骗 罪 追 究刑 事 责 任 ；其 次 ，从 立 法 沿 革上 看 ，合 同诈 骗 罪 的合 同 源 于 经济 合 同 ， 而订 立 经 济 合 同 的主 体 也是 企 业 ，因此 合 同诈 骗 罪 中的 “ 同”应 指 企 业 或 其 他 经 济 主体 用来 诈 骗 企 业 的合 同 。 合
、
多数 观点 认 为 ，利用 合 同形式 进行 诈 骗能 否认 定 合 同 诈骗 罪 ，关键 在 于该 诈骗 行为 是 否严 重侵 犯 了社会 主义 市
场经济秩 序 。② ２从合 同形式 的角度 来界 定合 同 ． 这个 研 究方 向争 论 的焦 点 是 口头 合 同能 否成 为 合 同诈 骗罪 中的 “ 同” 合 ：一方 认 为 在正 确 界 定合 同之 义 时应 考 的行为性 即 市场 经济 主体 的 有偿 交 易行 为 ，是市 场经 济秩 虑定 罪证据 的客观 可 见性 ，在 合 同诈骗 罪 的认 定 中 ，需要 序最 重要 的基 础 性要 素 。也 就是 说 ，只 有市场 经 济 主体在 能够 证 明被 告人 利 用合 同的 存在 的 证据 是 最 起 码 的要 求 ， 有偿 交 易过程 中 ，实施 了违 法犯 罪活 动 ，才 能导 致严 重扰 由于 口头 合 同难 以取 证 ，故不 应 纳 入本 罪 ；③ 一方 认 为 乱 市场经 济秩 序 的后 果 ，才 有构 成合 同诈骗 罪 的可 能 。一 另 式 、非法 占有 目的 等） 是比 较容 易 确定 的 ，因此 ，市场经 的合 同都是 当事人 之 间的 意思 表示 一致 的 表现 形式 ，都是 济 主体是 决定 能 否构 成合 同诈骗 罪 的关键 性要 件 。 如果将 反映 当事 人要 约 承诺 和权 利义 务 内容 的载体 ，除 法律规 定 市场 经济 主体 确 定 ，也 就 确 定了 影响 和制 约 市场 经济 秩序 必 须采用书面形式的合 同之 外 ，口头合 同的效力等 同于书面 的决 定性要 素 。 根据 通说 ，市 场经 济主 体是 指市 场活 动 的参 与者， 具体 形 式 合 同 。④ 包括 企业 、个 人 、政府 或 国 家等 。其 中，企业 是 指一 切从 二 、对 界 定 “ 同” 观 点 的 评 析 合 事生 产流 通或 服 务性活 动 的营 利性 经 济组 织 ，是 国 民经济 １对 以客 体为研 究方 向的评 析 － 这 种 通过 合 同诈 骗 罪的 客体 来 界 定 “ 同” 的观 点 似 的 基 本 单 位 、 最 重 要 的 市 场 经 济 主 体 和 市 场 机 制 运 行 的 微 合 乎 是 符合 犯罪 要 件理 论 ，统 编 教 材基 本 上 也是 如 此 论述 。 观基 础 ：首 先 ，企 业既 是 物质 产 品的 生产 经营 者 和劳 务的 但 是 ，由于市 场经 济秩 序是 一个 十 分空 泛 的概念 ， 目前 尚 提供 者 ，又 是 各种 生产 要 素 的组织 者 和消 费者 ，企业 的发 无 一篇研 究成 果能 够对社 会 主义 市场 经 济秩 序这 个概 念 作 个准确 的界 定 ，因此 通过 合 同诈骗 罪 的客 体来 界 定合 同 的操作性较 差 。 ２对 以 合 同 形 式 为 研 究 方 向 的 评 析 ． 应 该说 ，这 个研 究方 向只是 对合 同形 式做 了探讨 ，但
一
１从市 场经 济 主体 来看 ， “ 同 ”诈骗 犯 罪的对 象应 ． 合 是 企 业 合 同诈 骗 罪 隶 属 于 “ 乱社 会 主义 市场 经 济秩 序 扰 罪 ”这一 类 罪 ，该类 罪 的 同类客 体 为社 会主 义市 场 经济秩 序 ，因此 ，设立 合 同诈骗 罪 的 目的是 保 护社 会 主义 市场 经
关 键 词 ：合 同 诈 骗 罪 合同 诈 骗 罪
Baidu Nhomakorabea
合同诈骗 罪 与诈骗 罪 的区别 ， 主要或 关键 在于 行为 人是 否利用 了 “ 同”这种 形式 。从 民法 上讲 ， 张借 据 、一张 合 一 保险 单 ， 都可 以成 为合 同的形 式 ， 能 否 把 利用 这 些 形式 的 但
诈骗 犯 罪 一概 认 定为 合 同诈 骗 罪 ， 值得 研 究 。① 际 上 ， 就 实 怎样 界定 “ 同” ， 理论 界 存在 着 争 议 ，同时 也 困 惑着 济秩 序 。显然 ，只有 严 重侵 犯 了社会 主义 市 场经 济秩 序 的 合 在 合 同 ，才 可 能成 为 合 同诈 骗 罪 中的 “ 同” 合 。然而 ，所有 司法 实践 。 不 法交 易 行 为都 或 多或 少 的 会 对市 场 经 济秩 序 有 所 影 响 ， 理 论 界 对 合 同诈 骗 罪 中的 “ 同 ” 界 定 的 研 合 那 么如何 来 判断 行为 是 否严 重扰 乱 了市 场经 济秩 序 ，或 者 究 方 向 严重 ”的程 度呢 ？ 当前 理论 界对 合 同诈 骗罪 中 “ 同 ”的界 定 主要 有两 说 ，怎样来 把握 这个 “ 合 笔 者认 为 ，应从 市场 经济秩 序构 成要 素的 角度来把 握 。 个 研 究方 向 。 构 成市场 经 济秩 序具 有 三个 要素 ：一 是 市场 经济 主体 的行 １从合 同诈骗 罪的 客体 来 界定合 同 ．
２１ ０ ０年第 ８期
ＸＮ ０ Ｇ Ｕ ＩＮ Ｎ Ｃ Ｎ
浅谈合同诈骗罪之“ 合同” 的界定
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兼评合同诈骗 罪与诈骗 罪的区分
肖巍 鹏 刘 金 国
（ 新余 市望城 工矿 区人 民检 察院 ， 江西新余
３６０ ） ３ ５ ０
摘 要 ：合 同诈 骗 罪 ｑ 之 “ 同 ” 的界 定 ，应 从 市场 经济 主 体 和 立 法渊 源 来考 量 ：首 先 ，作 为 合 同诈 骗 罪 客 体 之 一 的 － ￣ － 合 ｅ ｂ － 经 济 秩 序是 一 个 难 以 让人 把 握 的概 念 ， 因而 只 有 对 市 场 中最 基 本 、 最 重要 的 经 济 主体 — — 企 业 进 行 诈 骗 的 行 为 才 会 对 市 场秩 序