一
完全相 符 ， 但鉴 于我 国 目前 实 践 中事 实 劳 动关 系 的大 量 存 在 ， 考
其 次 ， 际履行 原则 也体 现 了劳 动 法对 劳 动 者权 益 的倾 斜保 实 虑到 实际 履行 原则 在 调整 事实 劳动 关 系 中 的重要 作 用 ， 因此 只要 护 。鉴 于 劳动关 系 的特 殊性 ， 动合 同 的 履行 过 程 中应 当体 现对 劳 对其 上述 内涵 稍作 修 正 ， 可将 其作 为 我 国 劳动 合 同履 行 的 一项 劳动 者权 益 的倾 斜保 护 ， 此有 学 者 主张在 劳 动合 同 中引入 倾 斜 便 因 原则 。耍 对这 一 内涵进 行 修 正 ， 先 必 须 把 握 一 个 “ ” 而 要 找 保 护 的原则 ， 首 度 ， 而有些 学 者 则 认 为 若 在 劳 动 合 同 中 引入 该原 则 ， 必
作 者简 介 ： 黄银 君 ， ， 贯 ： 苏盐城 ， 称 ： 究生 ， 究 方向 ： 女 籍 江 职 研 研 经济 法 。
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将 违背 订 立合 同 的平 等 、 自由 的基 础 ， 者 也 赞 同这 一 观 点 。倾 笔 斜保 护 可 以作 为 劳动 法 的 总 方 针 贯 彻 到 整 个 劳 动 法 的 实施 过程 中来 ， 将 其作 为 一项 基本 原 则落 实 到 劳 动合 同中 却并 不 十 分适 但 宜 。但 鉴 于劳 动者 在 劳动 关 系 中的弱 势 地 位 ， 劳 动合 同履 行过 在 程 中对 其 进行 倾斜 保 护是 十 分必 要 的 。而 实 际 履行 原 则 的第 二 、 三 层 内涵 则 又恰 恰体 现 了对 劳动 者 的倾斜 保 护 。 综 上 所述 ， 际履 行 原则 作 为劳 动 合 同履 行 的 一项 基 本 原则 实 而 存在 有 着深 刻 的理 论基 础 所在 。 ３ 实际履 行 原则 对 我国 劳动 合 同履 行 的特殊 意 义 将 实 际履 行 原则 确立 为 我 国劳 动合 同的 履行 原 则 之 一 ， 我 对 国劳动 合 同 的履 行具 有 特 殊 的 意 义 。笔 者 将 分 别 从 以 下 两个 方
面来 进 行 阐述 。
３ ２ ２ 在 劳 动 者违 反 劳 动 合 同约 定 的情 况下 ， 际履 行 原 ．． 实
则则 不 能成 为对 用 人 单 位 救 济 的 有 效手 段 。劳 动 关 系具 有 人 身 依 附性这 一 特点 使得 对 劳动 者要 求 实 际履 行成 为不 可 能 ， 否则 便 构成 对 劳动 者人 身权 利 的侵 犯 ， 成 强迫 劳动 。 构 综 上所述 ， 当用 人 单位 违约 时 ， 际 履行 原则 对 劳 动 合 同履 实 行 的救 济具 有 特殊 的意 义 。
思 ， 这一 原则 适用 于 个 别 劳 动 关 系 的 各个 方 面 ； 别 劳 动 关 系 ２ 实 际 履 行 原 则 的 理 论 依 据 即 个 实 际履 行原 则要 作 为劳 动合 同 的履 行 一项 原 则 进行 确 立 ， 就 的内容 由双 方合 意 履 行 的 内容 构 成 ； 别 劳 动 关 系 履 行 后 ， 先 个 优
则最 原 始意 义上 的 内涵 。
的关 系 。
因此 从 这一 考虑 出发 ， 里 的履 行效 果 通 过实 际 履 行 的 内容 这 即只有 当 双方 没有 订 立 书面 劳 动合 身依 附 的属 性 ， 因此 劳动 关系 中不 可 能像 契约 法 中那 样 大规 模 地 来确 定 应 当受 到相 应 的 限制 ， 同或 者实 际履 行 的 内容 相 较 于 书 面 合 同 约定 的 内容 更 有 利 于 劳 要求 违 约方 实 际履行 ， 便使 得实 际 履行 作 为 一项 救 济 制度 的作 这
摘 要 ： 际履行 原 则是 否属 于 劳动合 同履 行 中的一项 基本 原 则 ， 界对 此 并没 有达 成共 识 。尽 管很 多著述 中提到 此原 则 ， 大 多 实 学 但 没有 具体 的 阐述 其 内涵。 笔者认 为 实 际履行 原 则是 劳动 合 同履行 中的一项 基本 原 则 ， 它对 劳动合 同的履 行有 着特 殊 的 意义 。本 文 将
用 原则 较 为笼统 ， 乏 对 个 别 劳 动 合 同 的 具体 指 导 价 值 ， 之诚 缺 加 实信 用 原 则始 终是 以平等 主 体 的视 觉调 整 私法 关 系 ， 劳动 关系 在 观点 主 要是借 鉴 了 国外 主要 国家 的立 法 经 验 ， 而这 些 国 家 的立 实 质上 的 不平 等 主体 之 间无 法直 接 起 到应 有 的作 用 ， 因此 在 劳动 法 对 劳动合 同订立 的 形式 并 未 像 我 国一 样 明 确作 出 书 面形 式 的 合 同 的履行 中不 宜 直 接 引 用 。而 实 际 履 行 原 则 则 对诚 实信 用 原 要 求 。 因此第 二 、 三层含 义 的提 出是 建 立 在对 订 立 劳动 合 同 的形 则 进行 了适 应 劳 动 关 系 的改 造 ， 之 成 为 实 际 履 行 原 则 的理 论 使 式 未 作特 殊要 求 的基 础 之 上 的 。尽 管 这 一 观 点 与 我 国立 法 并 不 依 据 。 来 看 ， 应 以双 方 当事人 实 际履 行 的 内容 为准 。其 之 所 以提 出这 其
，
之一 ， 我们 对其 内涵仍 是不 甚清 楚 。 但
１ 实 际 履 行 原 则 的 三 重 内 涵
法很 完备 ， 体合 同 和 内 部规 章 都 比较 普 遍 ， 内容 都 比较 完 整 集 且
具体 ， 因此劳 动权 利 义 务需 要 由劳 动合 同具体 进 行 约定 的情 况 并 ０而我 国这 几个 层次 都 比较 缺失 ， 因此 书 面劳 动 合 同在 证 １ １ 实 际履 行原 则 的初始 内 涵 。实 际履行 在 一般 的契 约 法 不多见 。 ． 上属 于一 种 救济 制度 ， 论 是 英 美 法 系 还 是 大 陆 法 系 ， 理 均将 明及 保护 劳动 者方 面 的作 用显 得尤 为 重要 。 无 学 法律 的规 定 与法 律 的实效 并不 等 同 ， 法律 虽 规 定 了 书面 劳 动 其放 在救 济 制度 中作 为一 种 救 济 手 段 而 进 行 论 述 。实 际 履 行 是 指在 违 约方 不履 行合 同时 ， 对方 请 求违 约 方 继续 履 行合 同债 务 合 同制度 ， 其在 实 践 中 的落 实却 是 另 一 番 情 形 ， 实 劳 动 关 系 相 但 事 书 的责 任方 式 ， 其真 谛 在于 它要 求合 同 债务 人 实 际地 履 行 合 同而 不 的大 量存 在 便是 这一 立法 规定 的实效 。这 一点 告 诉 我们 ， 面劳 二 得任 意地 以赔偿 损失 来 代 替履 行 合 同债 务 。 ０这便 是 实 际 履 行 原 动合 同制 度 与事 实 劳动 关 系是 可 以和 平共 存 的 ， 者是 并行 不 悖
置 疑 ， 际履行 原则 既是 劳 动合 同 的原 则 又是 其 履 行 的原 则 。第 实
以实 际履行 的 内容 确定 双 方 的权 利 义 务 关 系 。 ０第 一层 含 义 毋 庸 必须 具备 坚 实 的理论 基础 。 首先， 实际履 行 原则 是诚 实信 用 原 则在 劳 动合 同履 行 中 的具 体 体现 。劳 动合 同的履行 应 当 以诚 实信 用 原则 为基 础 ， 诚 实信 但 二、 三层 的含义 阐述 的是 一 个 道 理 ， 即从 合 同 履行 的 内容 及 效 果
１ ２ 实 际履 行原 则 的新 型 内涵 。由于劳 动关 系 所 特有 的人 ．
动者 时 才能 以 实 际履行 的效果 确 定双 方 的权 利 义务 ， 则 一切 以 否 用 大打 折扣 。因此 劳动 关 系 的 特 殊 性 又 赋予 了实 际履 行 原 则 更 合 同 的约定 为准 。 新 层次 的 内涵 。 综 上所 述 ， 者 认 为应 对 实 际履 行 原 则 的 内 涵 作 如 下 界 定 ： 笔 关 于 劳动合 同实 际履行 原则 的 内涵 ， 主张 将其 作 为 劳动 合 同 首先 ， 劳动 合 同履 行 的 方 式来 看 ， 动合 同 的双 方 应 严 格 按 照 从 劳 履行 原 则之 一 的学 者们 普 遍 认 为 ， 履 行 方 式 的 角 度 来 考 量 ， 从 劳 劳动 合 同规 定 的标 的来 履 行 。其 次 ， 劳 动 合 同履 行 的 效 果 来 从 动 合 同的双 方应 严格 按 照劳 动合 同规 定 的 标 的来 履行 ， 不得 擅 自 看， 当双 方 没有 订 立书 面 的劳 动合 同时 或者 双方 实 际履 行 的 内容 用 其他 标 的 、 约金 、 违 赔偿 金 来代 替 ， 非 法律 另 有规 定 。这 一 内 相较 于书 面劳 动合 同约定 的内容 更有 利 于 劳动 者 时 ， 当以 双方 除 应 涵 得 到了 学界 的普 遍认 可 。笔者 也 赞 同这 一 内涵 ， 实 际履 行 原 实 际履 行 的内容 来确 定 劳动 合 同履 行 的效 果 。第 三 ， 劳 动合 同 但 从 则 的 内涵并 不仅 限 于此 。 履行 的救济 方 式来 看 ， 当一方 不履 行 劳 动合 同所 约 定 的义 务 或履 以董保 华教 授 为代 表 的一 些 学 者 对 实 际履 行 原 则 的 内涵 做 行不 符合 约 定 时 ， 当 依 据 守 约 方 的请 求 ， 合 考 虑劳 动 关 系 的 应 综 出了更 新层 次 的界 定 。其 认 为 实 际 履 行 原 则包 含 了三 方 面 的 意 特殊 性 以及 其他 各方 面 的 因素 ， 制 违约 方实 际履 行 。 强
论 劳 动 合 同 百度文库 实 际 履 行 原 则
黄 银 君
（ 州大 学王健 法学 院 苏 江苏 苏 州 ２ ５ ０ ） １ ０ ６
中图分 类 号 ：２ ６ Ｆ ４ 文 献标 识码 ： Ａ 文章 编号 ：０ ８ ２ Ｘ ２ １ ） ９ ０ ０ ２ １０ —９ ５ （ ０ １０ —０ ３ —０
致力 于进 一 步解 释和 分析 此原 则 ， 明确 其在 劳 动合 同履行 中的地 位 ， 以使 其能 够更 好 的发挥 其价 值 ， 而指 导实 践 的发展 。 从 关键 词 ： 际履行 书面合 同 诚 实信 用 倾斜 保 护 实
劳 动合 同的履行 ， 指劳 动 合 同双 方 当事 人履 行 劳 动 合 同所 准 这个 “ 就必 然会 涉及 到 书 面 劳 动 合 同 制 度 与 事 实 劳 动关 系 是 度” 规 定义 务 的法 律行 为 ， 即劳动 者和 用 人 单位 按 照 劳动 合 同 的要 之 间 的关 系问题 。 亦 求 ， 同 实现 劳动 过程 和各 自的合 法权 益 。关 于 劳 动合 同 履行 的 共
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书面 劳动合 同制度 在我 国具 有 十分 重 要 的 意义 ， 存 在 是 有 其
原则 ， 国相 关立 法 仅对 全面 履行 原 则作 了明 确规 定 。学 界 对 这 着深 刻 的历史 和 现 实 根源 的 。我 国法 律 规 定 订 立 劳 动 合 同 须 采 我
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问题亦 是 观点 不 一 ， 际 履 行 原 则 即是 这 些 争 论 中 的焦 点 之 取 书 面形 式 ， 最 重要 的一 点 原 因便 是 相 关 配套 制度 的缺 失 ， 实 其 即 而 劳 尽 管 很多 学者 主 张将实 际履 行 原则 作 为 劳动 合 同 的履 行 原则 用 以确 定 劳动 者权 利 义 务 的依 据 不 足 ， 在 西 方 国 家 ， 动 基 准