关于合同保全规范的主要变化及影响

合同的保全，学说上称之为债的保全。按照黄立先生在其《民法债编总论》中的定义，是指法律为了防止因为债务人的财产不当减少而给债权人带来危害，赋予债权人代替债务人向第三人行使债权的权利，或者请求法院撤销债务人与第三人之间可能危害债权人债权的行为的制度。

债的保全涉及第三人，属于合同对外效力的体现。根据合同相对性原则，合同仅对缔约双方具有约束力。但债务人财产的多少及变动，在一定概率上会直接影响债权人债权的实现。如果任由债务人完全自由地处分其财产，并使偿债能力明显降低，则势必对一般债权人造成损害。故而，法律为保护一般债权人的合法权益，赋予其在一定条件下干涉债务人对其财产进行处分的权利。基此而生的债的保全制度，包括当债务人怠于行使其债权或不当处分其财产时，债权人得通过代位行使债务人对第三人的债权，即债权人代位权，抑或当债务人对其财产为不当处分行为，债权人的突破合同相对性撤销债务人该不当处分行为，即债权人撤销权，以实现债务人责任财产的回复，从而获得相应救济，此即为债的保全制度。当然，因债的保全突破合同相对性原则，如果债权人所为干涉影响第三人利益，则需课以严格的限制。

《民法典》施行前，合同保全的相关规定主要集中于《合同法》第73至75条、《合同法司法解释一》第11至26条、《合同法司法解释二》第17至19条。对比之下，《民法典》在合同保全一节的主要变化体现于如下几个方面：一是扩大了可代位行使债务人权利的范围；二是增加了代位行使保存行为的规定；三是将撤销无偿行为和有偿行为拆分成两条，并分别规定了不同的构成要件。

一、扩大了可代位行使债务人权利的范围，将债务人债权的从权利纳入其中

《民法典》第535条第1款规定：“因债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利,影响债权人的到期债权实现的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对相对人的权利,但是该权利专属于债务人自身的除外。”对比《合同法》第73条第1款，其最大的变化在于，将“该债权的有关从权利”纳入了可代位行使的债务人权利的范围。

就债权人代位权制度，学理上一直存在扩大标的债权范围的观点，认为债权人代位权的规范目的在于维持债务人的责任财产，将标的债权的范围限于“具有金钱给付内容的到期债权”与该规范目的不符，应将非专属于债务人的一切权利均纳入可代位行使标的债权的范围。此次《民法典》将“该债权从权利”纳入债权人可代位行使权利

的范围，符合合同保全制度的规范目的，对于保护债权人合法权益具有积极的意义。

该种立法上的变化，对于司法实践会产生两个方面的影响：一是，债务人仅行使主债权，而不行使该债权所涉从权利，致使其债权不能得到有效清偿的，应当认定构成债务人怠于行使权利。二是，债务人主债权的从权利，可以作为债权人代位权的标的权利，由债权人代位行使。这里指的从权利，主要指从属于主债权的担保权。

二、增加了债权人代位行使保存行为的规定

《民法典》第536条规定：“债权人的债权到期前,债务人的债权或者与该债权有关的从权利存在诉讼时效期间即将届满或者未及

时申报破产债权等情形,影响债权人的债权实现的,债权人可以代位

向债务人的相对人请求其向债务人履行、向破产管理人申报或者作出其他必要的行为。”该条文为关于债权人代位行使保存行为的规定。

传统民法中，债权人代位权，因其所代位行使权利的内容不同，可分为实行行为和保存行为之代位。《民法典》施行前，我国并不存在保存行为之代位。最高法院法官王闯在《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（一）〉的解释与适用》一文中给出的理由为：《合同法》第73条及《合同法司法解释一》并未

对债权人的保存行为作出例外规定，且代位权制度是一项崭新的制度，在具体操作时容易出现问题，因此，在目前的审判实务中不宜将代位权的适用扩张至债权人的保存行为。而作为维持权利状态的保存行为，对于权利的存续和实现具有至关重要的作用，允许债权人代位行使保存行为，对于维持债务人财产，保障债权人债权实现，具有积极意义。故而，新增本条规定。

（一）保存行为

保存行为主要指维持权利状态，保障权利不受损害的行为。超过诉讼时效期间，权利相对人取得时效抗辩权，使债权失去法律强制力保护。未在申报期内申报债权，债权人将丧失参与破产程序的所有程序性权利，并对于已分配破产财产不得要求对其补充分配。两种情况，对于权利本身均具有严重损害，以请求方式中断诉讼时效及在申报期内申报债权为典型的保存行为，条文以列举的方式予以规定。需要明确的是，在所列举两种情形之外，尚允许债权人为保存债权作出其他必要的行为，但从规范意旨方面，债权人该等保存行为须针对债务人的权利面临“消灭”（主要指由于法律原因）等严重风险，且债权人的行为应以得消除风险为必要限度，对适用情形、手段方式均不宜作扩张适用。

（二）债权人代位行使保存行为不以债权到期为条件

首先，保存行为是指维持权利状态，避免权利受损的行为，大多需要在规定的期限内作出，且超过该期限，权利受损存在难以恢复的情况。如超过诉讼时效期间，权利人再行主张权利亦不能实现中断诉讼时效的效果。超过债权申报期后，即使债权人在破产财产最后分配前补充申报，对于已进行的分配，亦不得要求对其进行补充分配。如果，债权人对债务人的债权届期时间在上述规定期限之后，要求债权人在债权到期后才能行使代位权，则将使债的保全制度落空。

其次，保存行为的法律效果是维持债务人权利的状态，其不同于实行行为，并不构成对债务人行为的干涉。代位行使实行行为以债权人债权到期为要件，其主要原因是为了维持合同相对性原则，避免因债权人行使代位权对债务人造成过于激烈的影响。债权人代位行使保存行为是对于债务人有利的行为，故而，并无要求债权人债权需到期之必要。

（三）债权人代位行使保存行为并不要求必须以诉讼方式行使

首先，当事人行使权利的方式包括直接向对方当事人请求、向人民法院或仲裁机构提起诉讼或仲裁等，选择何种方式行使权利是当事人的自由。法律要求必须以诉讼方式行使的，均会在法律条文中予以