合同的变更和转让（概况）

一、合同变更

（一）合同变更的概念利类型

合同的变更有广义和狭义之分。广义的合同变更，包括合同内容的变更与合同主体的变更。合同内容的变更，是指当事人不变，合同的内容予以改变的现象。合同主体的变更，是指合同关系保持同一性，仅改变债权人或债务人的现象。不论是改换债权人，还是改变债务人，都发生合同权利义务的移转，移转给新的债权人或者债务人，因此合同主体的变更实际上是合同权利义务的转让，分为合同权利的转让、合同义务的转让、合同权利义务的概括转让。我国合同法上的合同变更，是指合同内容的变更，即通常所谓的狭义的合同变更。

合同的变更，主要有以下类型：（1）基于法律规定变更合同，例如在因重大误解订立合同、在订立合同时显失公平、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，有权人可诉请人民法院变更合同，而人民法院裁定变更的；（《合同法》第54条）（2）当事人各方协商同意变更合同；（3）当事人在合同中具有形成权，其行使形成权使合同变更;

（4）在情势变更使合同履行显失公平的情况下当事人诉请变更合同，法院依职权裁决变更合同。（此种情况虽有判决，但无明文法律规定）

（二）合同变更的条件

合同变史的条件主要有：

（1）存在着合法有效的合同关系。

（2）合同内容发生变化，如上所述，狭义的合同变吏即指合同内容的变化而不包括合同主体的变化。根据《合同法》第12条的规定，合同的内容一般包括标的等八项内容，这些内容的变化即可认为是合同的变更，当然合同的内容可以由当事人自由约定，因此合同其他内容的变化亦可认为是合同变更。但是合同的变更，不得全部改变合同内容或者改变合同的主要内容，否则就不再是合同的变更，而是合同的更新。

（3）合同的变更须依当事人协议或直接规定及法院裁决，有时依形成权人的意思表示。如果是双方当事人协商同意变更合同，则必须遵循有关民事法律行为的规定，符合民事法律行为的生效要件；如果是根据法律规定变更合同，则必须根据法律规定的程序和方法变更合同。

（4）须遵守法律要求的方式。对合同的变更，法律要求采取一定方式的，必须遵守这种要求。如企同法第54条的规定，必须经过法院的裁决。如果当事人在合同中约定了合同的变更须釆取特定的方式如书面形式，当事人必须遵守这种约定。《合同法》第77条第二款规定，法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记

等手续的，依照其规定。

（三）合同变更的效力

合同的变更原则上向将来发生效力，未变更的权利义务继续有效，已经履行的债务仍然有效。

合同的变更以原合同关系的存在为前提，变更部分不超出原合同关系之外。原合同关系有对价关系的仍保有同时履行抗辩权，原合同债权所有的利益与瑕疵仍继续存在，只是在增加债务人负担的情况下，非经保证人或物上担保人同意，保证不生效力，物的担保不及于扩张的债权价值额。

合同的变更不影响当事人要求赔偿损失的权利。《民法通则》第115条规

定：“合同变更或者解除，不影响当事人要求损害赔偿的权利。”在合同变更以前，由于一方的过错而给另一方造成的损失，如果双方当事人没有对此另有约定，在合同变更以后，受损失的一方仍然有权请求过错方进行损害赔偿。

根据《合同法》第78条的规定，当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。

二、合同转让

（-）合同转让的概念和特点

合同的转让，实际上是合同权利义务的转让，是指合同当事人一方依法将合同权利义务全部或部分地转让给第三人。它包括合同权利的转让、合同义务的转让和合同权利义务的概括转让。

合同转让的特点为：（一）合同的转让并不改变合同原有的权利义务内容; （二）合同的转让发生合同主体的变化；（三）合同的转让涉及到原合同当事人双方之间的权利义务关系、转让人与受让人之间的权利义务关系。

（二）合同转让的要件

1、必须存在合法有效的合同关系。

2、合同的转让必须符合法律规定的程序。合同的转让应当经过对方同意或者通知对方才能产生法律效力。债权人转让才同权利的,应当通知债务人，未经通知，该转让行为对债务人不发生效力；（《合同法》第80条）而债务人将合同义务全部或者部分转让给第三人的，应当经债权人同意。（《合同法》第84条）

3、合同的转让必须合法且不得违背社会公共利益。

（三）合同权利转让

1、合同权利转i±的概念和原因

根据《合同法》第79条的规定，合同权利的转让是指债权人将合同的权利全部或者部分的转让给第三人。合同权利的转让可以分为全部转让或者部分转让。在后者场合，受让的第三人加入合同关系，与原债权人共亨债权，因此，原合同债变为多数人之债。按照转让合同约定，原债权人与受让部分合同权利的第三人或者按份分享合同债权，或者共享连带债权。如果转让合同无此约定, 以共享连带债权论。

合同权利转让的原因有：（1）依法律规定而转让。例如依继承法的规定，继承开始后，继承人承受被继承人财产上的一切权利义务，包括合同权利。依担保法规定，保证人代为履行后取得债权人的地位，享有债权人对债务人的债权。（2）依法律行为而转让。合同权利的转让有基于单方法律行为的，例如以遗赠将合同权利转让给受遗赠人；但大多数基于合同，该合同叫做转让合同或让与合同。

2、合同权利转让的要件

（I）须存在合法有效的合同权利，旦转让不改变该权利的内容。合同权利

的有效存在是合同权利转让的根本前提，以不存在或者无效或者已消灭的合同权利转让的，即为标的不能，转让合同无效。转让合同权利不得增加债务人的负担，否则转让无效。即使免除债务人的部分合同义务，也不能由让与人和受让人自行在转让合同中约定，而应直接向债务人作出免除的意思表示。总之, 转让不得改变该权利的内容

（2）转让人与受让人须就合同权利的转让达成协议。

（3）被转让的合同权利须具有可让与性。合同法第79条规定了不具有让与性的情况：臨根据合同性质不得转让，这通常冇三种：（a）根据个人信任关系而必须山特定人受领的债权，比如因雇仰合同而产生的债权；（b）以特定的债权人为基础而发生的合同权利，比如演员的表演合同；（c）从权利。b、按照当事人约定不得转让。但是合同当事人的这种特别约定，不得对抗善意的第三人。如果债权人不遵守约定，将权利转让给了第三人，使第三人在不知情的情况下接受了转让的权利，该转让行为有效，第三人成为新的债权人。转让行为造成债务人利益损害的，原债权人应当承担违约责任；c、依照法律规定不得转让。如《民法通则》第91条规定，依照法律规定应当由国家批准的合同，合同一方将权利转让给第三人，须经原批准机关批准。如果该批准机关未批准, 该合同转让无效。

（4）转让合同权利按照法律、行政法规的规定需要办理批准、登记等手续的。办妥这些手续方能生效。合同法第87条规定：“法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”

（5）合同权利转让须通知债务人，始对债务人发生效力。

《合同法》第80条规定：“债权人转i±权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。”

3、合同权利转让的效力。