第11章工程项目合同管理

【案例】

1998年，包工头曹某以江苏省A公司XX工程队的名义与黑龙江省某集团有限公司（简称集团）签订《建筑工程协议书》，合同约定：承包方式为包清工；计价按实际施工面积计算；工程质量应该达到优良标准。该工程当年竣工，基础、主体、装修部分经当地工程质量监督站认定为优良。在施工期间和竣工后，集团已经给付了曹某部分工程款，但尚欠工程款20余万元。

这时，集团突然通过某种渠道得知A公司根本没有叫做“XX”的施工队伍，曹某作为个人也不具备承包工程合同的主体资格。也就是说集团实际是和子虚乌有的施工队伍以及一个不具备资格的自然人签定了合同，集团认为该合同应属无效。此后集团就以此为由拒不支付剩余工程款。曹某多次和集团交涉未果，于是一纸诉状将其告上法庭。

法庭调查发现中，江苏省A公司的确没有名叫“XX工程队”建筑队伍，也不存在该队伍的公章。曹某以A公司XX建筑工程队的名义与集团签订工程合同，属违法行为。

但是同时法庭也发现，该合同上除了有“XX工程队”的公章外，还有原告曹某本人的签名，而且原告也按合同规定实际完成了工程，并经有关部门鉴定，达到了优良标准。同时集团按合同约定价格支付了部分工程款。

问：1、该合同有没有效？判定依据是什么？

2、曹某能否要回剩余的工程款？

3、如果该工程经鉴定质量不合格，又该如何判定？

答案：1、该合同无效，依据是施工合同的乙方是必须要具备相应资质的；

2、曹某可以要回工程款；

3、如果改工程质量经检定不合格，可以先采取补救措施，如果采取补救措施后仍不合格，则曹某不能要回工程款。

【思考与练习】

1、建设工程施工合同的订立要遵循什么原则？

2、施工合同文件的解释顺序是什么？

3、施工承包商可以采取什么策略来应对工程风险？

4、所有的工程风险都是合同风险吗？他们有何区别？

5、工程变更该如何处理？

6、简述索赔的程序？

7、承包商在索赔管理中可以采取哪些以优胜劣，以长治短的策略？

8、合同的实施控制包括：、、、。

思考与练习答案：

1、（1）平等、协商一致的原则

（2）合同自由原则

（3）公平原则

（4）诚实信用原则

（5）守法原则

2、若合同中未做特别约定，则按照下列顺序解释：

（1）合同协议书

（2）中标通知书

（3）投标书及其附件

（4）合同专用条款

（5）合同通用条款

（6）标准、规范及有关技术文件

（7）图纸

（8）工程量清单

（9）工程报价单或预算书

3、承包商可以采取的应对风险措施有

①回避风险。②损失的控制。③风险分散。④风险自留。⑤风险转嫁。

⑥风险的后备措施。

4、不是，区别：只有写入合同中的工程风险才叫做合同风险。

5、（1）对于一般的工程变更，常常是业主或监理工程师做出书面变更指令，或者是承包商提出变更请求，由业主及监理批准变更，然后由双方就变更事项进行工期和价格方面的谈判，协商一致后执行变更指令。

当然，实际中有些变更是口头发布又需要承包商立即执行的，对于这样的变更，承包商只能先执行，但是要及时补充变更的书面确认函，并以此证明发生了工程变更。

（2）对于重大的合同变更，双方应该召开会议进行协商，最后签订书面变更协议。

实际中有些变更是口头发布又需要承包商立即执行的，对于这样的变更，承包商只能先执行，但是要及时补充变更的书面确认函，并以此证明发生了工程变更。

6、（1）索赔事件发生后28天内，向工程师发出索赔意向通知；

（2）发出索赔意向通知后28天内，向工程师提出延长工期和（或）补偿经济损失的索赔报告及有关资料；

（3）工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后，于28天内给予答复，或要求承包人进一步补充索赔理由和证据；

（4）工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后28天内未予答复或

未对承包人作进一步要求，视为该项索赔已经认可；

（5）当该索赔事件持续进行时，承包人应当阶段性向工程师发出索赔意向，在

索赔事件终了后28天内，向工程师送交索赔的有关资料和最终索赔报告。索赔答复程序与（3）、（4）规定相同。

7、（1）做好项目管理工作

（2）充分论证索赔权

（3）平时做好证据资料的收集和整理工作

（4）及时提出索赔要求、编好索赔报告

（5）合理计算索赔款

（6）尽可能一事一索赔、避免一揽子索赔

（7）争取以和平方式解决争执

（8）注重索赔过程中的灵活性

①着眼于重大索赔

②注意索赔解决中的让步

③变不利为有利，变被动为主动

④必要时施加压力

8、合同的实施控制包括：合同控制、实施监督、合同跟踪、合同诊断。