建筑项目合同管理风险防范及纠纷处理

绍兴仲裁委员会周功灿

由建设部批准为国家标准的《建设工程项目管理规范》于2006 年12 月 1 日起实施，该规范共分18 章，包括总则、术语、项目管理规划、项目成本管理、项目合同管理等，我和大家一起学习研究的课目是《建设工程项目合同管理风险防范及纠纷处理》。

( 一) 关于合同的管理

(1) 如何完善工程项目合同管理制度

项目合同管理制度包括合同的订立、实施、控制和综合评价等制度，是企业管理制度的一项重要管理制度，直接关系企业的利益并反映企业的管理水平，是一个企业综合实力的重要组成，在实践中，由于企业合同管理不全，使企业的声誉和利益受到损失的并不少见。随着建设市场的不断规范，合同管理制度的完善应引起企业和我们广大项目经理的充分重视，以提高合同效益、避免合同风险和纠纷的发生。为此提出以下建议：

•还没有建立合同管理制度的企业应早日建立该制度，并确保制度的有效执行。•大中型企业应设立专门的机构来负责落实合同管理评审制度，例法务部、小型企业包括项目经理也应确定有法律知识的专人来负责管理这一工作。

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•要充分发挥法律顾问的作用，重要合同的签订，合同实施涉及的重要事务，建议有律师等专业人员参加评审。

•企业要加强自我保护意识，平时要重视合同资料的收集管理。

(2) 项目合同评审有内容有那些

合同评审是指与发包人开始接触后至签订合同前承包人对拟订项目合同的审查、认定和评价。

评审的主要内容：招标内容和合同的合法性、招标文件和合同条款合法性、完备性、合同双方权利与义务的一致性、文字表述的准确性和项目的可行性与风险性等。等简单的说就是这个合同能不能签订，合同条款是否符合法律规定，文字表述是否清楚、准确、承包人能否完成合同的全部内容。目的是预防风险和纠纷的发生。

(3) 要强调书面形式，规范工程资料送交的程序和手续对附属工程、追加工程、工程师变更工程的指令等要用书面形式，向甲送交的资料要索取送交凭据，对工程联系单据等要留底保存。

( 二) 关于合同的评审

一、对建设项目合法性的审查，包括是否必须进行招投标的范围，建设项目的审批手续是否齐等。

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•注意对合同主体的审查

1 、发包人的资信情况。

2 、合资开发建设的发包主体问题案例介绍多家公司共同投资建设的工程。•临时机构的发包主体问题例XX 筹建办XX 工程指挥部等。

•以项目设立的发包主体问题例房地产开发的项目公司。

三、注意避免无效合同的签订

1 、无效合同的后果：终止施工；不存在违约责任等；根据质量，参照合同约定支付工程款；收缴的非法所得；可能受到行政处罚。

2 、那些情况会导致合同无效：(1)没有资质或超越资质等级的；(2)借用挂靠资质的合同；（3）违法分包合同；（4）转包合同；（5）该招标不招标的合同；（6）中标无效的合同，例在招投标前与业主签订合同并可能导致中标合同的无效，涉嫌实质性谈判；（7）另行签订背离中标合同实质性内容的其他协议。所谓的实质性内容主要是指“工期、质量、造价”。

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四、注意避免合同工期约定的风险

根据我们审理仲裁案件的情况，极大部分案件都是施工企业因发包方拖欠工程款提请仲裁，而发包方往往以承包方延期竣工或质量问题提出抗辩，因此，应当重视对合同工期的约定，以避免损失。

1 、合同上的开工时间要约定以开工报告之日起算，而不要只约定开工时间为X 年X 月X 日。有关施工资料上开工日期要一致。

2 、合同约定按日计算逾期竣工违约金的，要争取有封顶条款，如约定逾期期违约金不超过合同造价的2% ；

3 、对非施工方原因影响工期的，要及时提交签证。合同通用条款因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：（ 1 ）发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件； 2 ）发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；（ 3 ）工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；（

4 ）设计变更和工程量增加；（

5 ）一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8 小时；（

6 ）不可抗力；（

7 ）专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。

承包人在款情况发生后14 天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。工程师在收到报告后14 天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。

4 、避免约定阶段的工期违约条款；这会加重施工方责任。

5 、明确多单体工程开工时间与整体工程工期的关系问题。

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6 、要及时提交工程竣工报告，因为一般竣工日期以提交竣工验收报告日确定；

7 、对工期保证金的处罚约定要合理，避免逾期数日导致全额扣罚

五、注意质量及竣工验收条款的风险防范

1 、慎重约定“优良或创杯”工程奖罚；避免作“一次性竣工验收合格”的约定。因为工程竣工实行五方主体验收的制度，甲方的意见可能影响工程质量的评定并影响奖罚。因此，需要有一个公平、公正的验收评定机制。必须作以上约定的，建议明确评定的程序。因为验收的通过意味着甲方即需支付工程款或优良工程奖，不能排除有意设置障碍。

2 、避免质量标准与工程款支付时间挂钩。

3 、竣工报告和工程资料的送交有手续

4 、注意通用条款条，验收需要整改的工程，整改后要及时提交整改完成的报告，以免影响竣工日期的认定

5 、工程交付的手续与风险转移问题

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六、注意工程款支付及结算条款的风险防范

•指定工程款汇入的账户和支付方式

•关于进度款的支付。按形象进度付款的，要注意制作、保存形象进度节点时间的证据；按计量分期支付进度款的，要尽量明确确定计量的方式( 因为计量往往有三个数据) ，以免甲方逾期付款而难以追究其违约责任。