论电子合同中的要约

作者：廖盛林宗佳禄李莹琦

来源：《商场现代化》2012年第34期

[摘要]今年来，电子商务发展越来越迅猛，导致电子合同越来越多，合同的纠纷也加大。电子合同中的要约与普通合同的要约本质上一致，但是仍存在众多需要探讨的情况。

[关键词]电子合同要约撤销撤回

电子商务时代的到来，给传统的合同制度带来了前所未有的挑战和打击，电子合同应运而生。电子合同本质上与传统合同无区别，只是在网上完成合同的缔结的，但是仍然存在诸多差异。

一、电子合同中要约和要约邀请的区分

笔者对以下几种在网络交易中可能出现的情形进行分析：

1.网络商店所展示的商品图片、定价及其他介绍等。消费者想要购买某商品，网页上呈现出消费者想要选购的款式，并呈现了商品图片，对其特点作了介绍。网站价目表上的标示由网络商家在网络上通过服务器将这些信息进行发布，并由消费者浏览网页了解商品标示，并希望消费者将要约对自己发出。只有当消费者点击表示接受该要约邀请，买受人表示其想要购买该商品，此意思表示才能构成要约。

2.可以试听、试用或试玩的数据化电子商品（digitaxproduets）。如果网站呈现的游戏、软件、CD等商品可以让消费者试玩、试用、或者是试听，此时相对人则可以检验商品，如果检验的程度与检验那些在橱窗或者货架上陈列的明码标价的实物相比较而言为相当或者更严格，则是要约。

3.双方当事人发出意思表示的方式是电子邮件（E一mail）方式或其他类似的方式。如果当事人受到的E-mail的意思表示是针对该当事人个人，而且意思表示的内容为确定的、具体的，则符合要约的构成要件，该电子邮件则应当以要约来对待。如果该意思表示是针对不特定的多数人，故只能视为要约邀请。

二、电子合同中要约生效的时间

对于电子合同中要约的生效时间，一般采“到达主义”，但是以非对话的方式作出要约，比如以通过EDI或者电子邮件的方式，则存在如何认定“到达”的的问题。有学者认为该意思表示传送之后，进入受要约人可以占有的范围是，就为已到达；有学者意思表示处于受要约人可以了解的情况时，或者受要约人可以控制该意思表示的情况下，可以认为该意思表示已经到达。

1.在数据接收人提供了某一系统以接收数据电文，而数据发到的系统给了不是指定的系统而是接收人的另一个系统时，数据电文的到达时间如何确定。我国《合同法》应补充规定，在此种情况，仍应以数据电文进入接收人的任一信息系统的时间为到达时间。

2.在网络上传送、接受或者储存电子资料时，很可能会遇到网络或者电脑故障致使电子资料欲表达的意思表示灭失或者迟延到达，那么此中情况下风险应该如何划分？

各方当事人可以通过“要约的送达确认”的方式对这些问题予以解决。数据电文的确认，是指根据双方达成的协议，接收方收到发送给他的数据电文后，对收到电文这一事实为一定的行动进行确认。虽然信息确认可能是拒绝或承诺的前奏，但不是拒绝要约或承诺本身。

针对依法要求签订确认书的情况，当事人点击成交之后仅是完成了初步协议，最终应当以当事人确认书的签订而成立合同。

三、电子合同中要约的撤回和撤销

1.电子要约的撤回。关于电子合同中要约的撤回问题，虽然从法理上看是可以设定撤回期限的的，但是交易时间是是不允许的。因为要约人一旦发出电子要约，信息几乎同时到达接收人，基本上没有撤回的机会。法律上即使规定了撤回的期限，也没有实现的机会。所以，认为应该采取“发信主义”，要约一经发出，马上生效。

笔者认为，电子要约的生效仍然应当采到达主义，要约人应该享有撤回其要约的权利。因为，契约自由原则的要求，同时维护法律一致性的约束，要约人应当享有撤回要约的权利，以使电子合同的成立要件既不优于也不劣于普通合同或者以其他方式订立的合同。同时，撤回要约是要约人的一项合法权利，不应该随意剥夺，权利的暂时无法行使或者行使的困难并不能影响权利的存在。同时，客观条件影响电子邮件在互联网上的传输的可能性较大，承诺和要约的撤回并不是不可能。受到某些客观因素的影响时，可能使要约、承诺无法及时到达，比如线路故障、网络病毒等因素。而在这短时间内，如果要约方欲撤回要约，撤回通知依然可以先于或者同时于要约到达相对人。随着科技的发展，出现比电子数据的传输速度更快的信息传输方式的可能性是很大的。

2.电子要约的撤销。对于电子要约是否具有可撤销性的讨论，主要有两种对立的观点：第一种观点认为，电子资料的传输速度特别快，受要约人经常作出自动发出承诺的设置，所以当受要约人一接收到要约，承诺就已发出，要约人不存在撤销要约的时间。第二中观点主张，从法律规定的严谨性及一致性的角度考虑，电子要约里应具有可撤销性，不应由于电子自动化的速度快，从而否认要约人撤销电子要约的权利。

笔者认为，确定电子要约是否可以撤销，应当区分两种情况：

（1）当采用电子数据交换方式订立合同时，一般不能撤销，但是依然有例外情况的存在。因为在有的情况下，由于网络或者计算机的故障，可能导致承诺在要约撤销的通知之后发

出，这种情况下，要约理所当然具有可撤销性。因此，当电子合同的要约是以电子数据的方式予以交换时，以“一般否定+例外”的方法来认定电子合同要约的可撤销性是较为妥当的。

（2）当订立合同的方式是电子邮件时，要约一般是可以撤销的。采用电子邮件的方式订立合同，受要约人在接受要约到发出承诺的过程中，受要约人一般会有阅读、考虑、论证要约的时间，要约人完全可以在这段时间里面发出撤销要约的通知。可以看出，此种情况下的要约是可以撤销的。

参考文献：

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