我国旅游合同有名化的必要性探究摘要：随着我国人民群众生活水平的日益提高，旅游业十分兴盛，但随之而来的是大量纠纷的出现。而旅游合同作为旅游业经营者与消费者相互之间的一种具有法律意义的合同，本应成为解决纠纷的相关问题的依据，但是目前无名化的旅游合同却往往激化了一些纠纷。本文试图分析目前的这种状况，并论证有名化旅游合同的必要性，希望以此推动旅游合同有名化的立法。

关键词：旅游合同；无名；有名；立法

改革开放以来，我国的社会经济发展迅速，人民生活水平普遍有了较大程度地提高，旅游越来越多地成为了人民群众休闲、放松、度假的一种生活方式，旅游业也随之兴起。但是，旅游行业快速发展的同时，相关的立法却没能跟得上行业发展的脚步。现行通用的旅游合同存在着相当大的法律漏洞，容易引起纠纷。旅游合同的存在，初衷是为了保护经营者和消费者双方的权利，规范双方的义务，为了使旅游变得更加便利，避免出现一些不必要的纠纷。可是现行的《合同法》中并未明确规定旅游合同的相关细节，按规定属于无名合同。无名合同，即非典型合同，是法律上尚未确定一定的名称与规则的合同，这样旅游合同就只能参照合同法总则的一些相关规定进行纠纷的裁定，并没有细节上的说明和对应，现实中出现的旅游合同纠纷往往解决起来就没有明确的依据。如果能在立法上对旅游合同有所限定和明确，成为有名合同，对旅游业的规范和发展将起到不可限量的作用。

一、关于旅游合同的相关问题

1.旅游合同的概念，一般有广义和狭义两种说法。从广义上说，旅游合同是旅游业的经营者和消费者之间签订的设立、变更、终止法律关系的契约，凡是旅游活动中的所有契约都包括在内。从狭义的角度说，旅游合同，即旅游业经营者和消费者所签署的合同。

从学术研究的角度说，广义说无法显现旅游合同与其他类合同的不同，不利于具体的分类研究。从现行《合同法》关于旅游合同的规定来说，狭义说更符合国家法律的规定，本文采用狭义说的概念进行研究。

2.旅游合同的法律性质分析。从法律性质上讲，旅游合同可以是买卖合同，可以是委托合同，可以是服务合同，可以是行纪合同，也可以是承揽合同，甚至还可以是居间合同。我国现行《合同法》并未明确规定旅游合同属于哪类合同，但是有一些国家和地区的法律史有明确规定的，如德国规定是承揽合同，台湾地区也是这样。在我国的学术界也有类似的说法。本文认为，旅游合同是有着以上有名合同的一些特征，但不能完全归属于以上任何一类合同，应该在立法上对旅游合同进行专门规定，即前文说的有名化。

二、我国旅游合同的立法现状

1.未指定旅游行业基本法。目前我国并没有一部专门的旅游行业的基本法，因此对旅游行业的诸多方面都没有明确的规定，主要依照一些现行的政策性法规和地方法规进行管理。我国的旅游性目前发展势态迅猛，需要这样一部专门的法律，规定旅游行业的经营，

维护行业秩序，切实保障消费者的合法权益。

2.属于无名合同的旅游合同。前文对这一问题已经有过探讨，在1999年修改《合同法》的时候，曾有专家提出将旅游合同作为与现行有名合同并列，但因为种种原因并未获得通过。因此，目前解决问题的依据主要是《合同法》总则的一些规定和《消费者权益保护法》的一些规定。这两种法律都缺乏具体、明确地对旅游合同中主体、服务、权利、义务、责任等规定，在现实中有时很难有效调整旅游纠纷。

3.目前主要旅游行业法律法规的立法层次较低。目前针对旅游行业运行中出现的一些问题，我国主要由旅游行政管理部门制定的一些规章制度和一些地方性法规作为处理的依据。具体处理的方法也常常是行政手段而非法律手段，旅游行业法制化管理还任重道远。

三、旅游合同有名化立法建议

1.制定旅游行业基本法。国家有必要对旅游行业进行立法，把《旅游法》作为这一行业的基本法，依法规范行业经营和管理，规范行政管理行为，规定旅游行业各主体的权利和义务，从宏观上指导行业运行。从公法的角度看，这部基本法可以作为旅游主管部门对行业的管理依据；从私法的角度看，可以明确经营者和消费者的相应权利和义务。国家旅游局对此十分重要，已经多次论证，相信在不久的将来，这部基本法必将出现。

2.有名化旅游合同。修改现行的《合同法》，将旅游合同作为有

名合同，与现行《合同法》中的有名合同并列，具体规范合同双方的权利和义务，出台规范的旅游合同范本，强制要求旅游业经营者按法律规定的范本与消费者签订合同。由于旅游本身有着消费者对于精神上的追求，因此经营者的违反合同行为势必对消费者精神上造成一定的伤害。有名化的旅游合同可以对旅游纠纷中精神损害的认定和赔偿进行具体规定，既能够促使经营者避免违约行为，提高自身服务水平和服务人员素质，必将有效保护消费者的合法权益，也能够避免消费者滥用权力，对经营者造成不必要的损失。

3.国际化旅游合同。经济的国际化，国际交流的日益频繁，旅游行业的国际化已经开始出现。那么，旅游法律法规，包括旅游合同的国际化就十分必要。因此，旅游行业法律法规的立法，还要能够与国际接轨，积极借鉴《旅行契约国际公约》的相关规定，对外国公民来我国旅游和我国居民出国旅游的各项细节进行认真探讨，形成一套有效地、切合实际的办事流程，对繁荣旅游行业，能够起到相当深远的影响。

综上所述，在立法上推动旅游合同的有名化十分必要。有名化的旅游合同，能够有效应对旅游纠纷，促进行业发展，规范行业运行，使旅游业真正做到有法可依、有法必依。

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