约
,
差别还是 比 较大 的
。
内 地是 制定 法
没 有 判例法
,
构成 承诺
承诺 是 无条 件 的
。
承 诺的 生 效
当 代港 澳
时间
口
,
年第
期
实行投 甲主 义
, 。
,
其承 诺 函 投 入 邮 筒时 生 效
、
,
由此 可 见
的
。
,
香 港 合 同 的 形 式 是 比 较 自 由灵 活
,
合 同即 告成立
以 口头
。 、
内
合
法 律 对 合 同形 式 的
,
要求 比 较 严 格 从 全 部 合 同法 的 规 定 来 看 即 时结 清 的 国 内 经 济 合 同 采 用 口 头 形 式 外
、 、
除 了能
,
其他 国
,
。
。
,
内 经 济 合 同 涉 外经 济 合 同 技 术 合同均 必 须采 用 书面 形 式 才 有 效 可 见 内地 的 合 同 形 式 立法
,
。
所以 香港的 合 同 法主要是判例 法
、
此 外 在 要 约 内 订 明 或 由其 它 默 示 方 式 表 明 的 先 决 条件没有 满足 要 约 的 效力 也可终 止
, 。
,
关于 承诺 符合下列 条件
的代 理 人
、
,
香 港 判例 表 明 一 项 有 效 的 承 诺 须 由被 要 约 人 本 人 或 经 其 授 权
,
香 港 合 同 法 通 过 判 例 详 尽 地 表 明 了 合 同 订 立过 程 里 要 约 和 承 诺 的 规则 一 般 地 合同 方 明确 的 要 约 得 到 另 一 方 无 条 件 的承 诺 即 约 双 方 就 同 一 目 标 达 成 协议 而 成 立
。 ” 。
,
“
和 与现 实 的 脱节
,
最 明 显的 特征是
在 要 约 有 效 期 内依 要 约 所 规
。
,
对某 些 专 门合 同 作出 的 规定
同 法律制 度 的 组 成部分
。
,
这些规定 也是香港 合
作出
由上 比 较 可 以 看 出
,
内地 与 香 港 的 合 同 法 体 系
,
定 的 形式 和 方式 作 出 通 知 要 约人 任何 以 沉 默 不作 反 应 等 方 式 都 不 能 表 示 被 要 约 人 已 接 受 要
、
电话
、
方式进 行 承 诺 的
。
,
除 了法 律 规 定 的 某 些 合 同 必 须 采 用 书 面形 式
当 事 人 可 依 意 思 自治 决 定 合 同 形 式
。
头 表 达 时 或接 获 电 话
电传 时生效
外Hale Waihona Puke Baidu
,
,
香 港 的这
内 地 现 行 的 合同 法 对 要 约 和 承 诺 未 作 出 规 定
。
,
。
, , , ,
合 同法 作 为 调 整 商 品交 换 关 系 维护 市 场 交易 秩序 的 法 律 制度 是 市场 经济 中最 基 本 的 法 律 规
,
则
。
本 文 拟 将 内 地 与香 港 合 同法 中 的 若干 间 题 进 行
,
比较
以 期 为 我 国 合 同 法 的 统 一提供 一 些 借 鉴
。
当代 港 澳
年第
期
内 通与
,
港合同 法 若 千 问 皿比 较
钟小文
郭天 武
香 港 主要 是 判 例 法 当 然这 主 要 是 由于 当 地 不 同 的 法 律传 承 造 成 的 但香 港 合 同 法 由于 其 立 法 形 式是 统 一 的 合 同 法 的 一般 原 则 也 是 统 一 的 也 不 存在 内 外 有 别 的 两套 合 同 规 则 符 合 香 港 市 场 经 济 运行 的 需 要 相 比 较 而 言 内地 目 前 的 合 同法 体 系 缺 陷 甚 为 明 显 这 已 由前 面 指 出 因 此 尽 快 制 定 出 统 一 的 合 同 法 结 束 内外 有 别 的 合 同 法 律制 度 和 合 同 法规 则 相 互 之 间 互 不 协 调 矛 盾 的 状 况 建 立 统 一 科学 的 合 同 法体 系 使 之 能 反 映 社 会 主 义 市场 经 济 的 内 在 要 求 应 是 内地 完 善 合 同 立 法 的 当 务 之
,
注 册 公 司 的 组 织 大 纲和 章 程
、
,
抵 押合同
,
船舶
、
的 转让 合 同
土地
包 括楼 宇
的转 让 合 同
,
超过
义 市 场 经 济 体 制 的 尽快建 立
,
。
因此
,
内地制 定 的 统
。
,
三 年 以 上 的 土 地 租 赁 合 同 等 须 采 用 正 式 合同 正 式 合同的 有效性完全依赖 于其形式 因 而无需有对价 的 支持 简 式 合 同 的 特 点 是须 有 对 价 为 其 成 立 生 效 要 件 但其 形式 和 订 立程 序 比较灵 活 自由 可 依 当 事 口 头 甚至 可 用 行 为 方式 达成 人的意愿 以 书 面 书 面 简 式 合 同有 专 载 式 和 备 录 式 两 种 前 者 是 载 有 完 整条 件的 合 同 一般 要事 合 同 即 采 用 此种 后者 是 一种用 文 字记录 的 合 同 有关 的 文 字 记 录不 一 定 是 专 门 为订 约 而 制 作 的 但 从 文 字 内 容 可 以 证 明 当 事 人 之 间存 在 着 协 议 则 可 租 为 是 备 录 式 合 同 当 事人 之 间 互相 往 来 的 信 函 常被 当 作是 备录 式合 同 口 头 简 式 合 同多 用 于 能 即 时 结 清 的 商 品 买 卖 但依 从香港 法律修订及 改革 综 合条 例 《 票条 汇 例 》 等 有 关 法 律 规 定 有 关土 地 出 售 或 其 他 处 置 合 同 汇票 本票和 支 票 海上保 险合 同 股份合 同 股票 转 让 动 产 低 押 合 同 等 均 须 采 用 书 面 形 式 以 行 为方 式 成 立 的 简 式 合 同 主 要 适 用 于 已 有 约 定 俗成 的 日 常 生 活 的 简单事件
总则 性的 规 定
“
。 ”
须 以订立 合 同 为 目的 内 容 须 明确 肯 须 向将 来 的 合 同 当 事 人 发 出 要 约 要 达 到
。
受要 约 人 要 约 原 则 上 应 向 相 对 的 特 定 人 发 出 要 约 向 不 特 定 人 发 出 时 如 果订 约 的 提 议 已 经 注 明 是
。
采取特定形
,
行 社 会 主 义 市 场 经 济 体 制 的 目标
,
严格 的要式主 义
,
须 具备 以 下 四 个条 件 才能 有 效 成 立 即 书面 签名 盖印 交付 依 香港 合 同
,
合 同 形 式 阻 碍 市 场 主 体 应 有 的 对 经 济 活 动 自主 选 择 的 自 由 限 制 其 适 应 市 场 变 化 应有 的 灵活 性 减慢 商 品 流 通 的 速 度 不 利 于 市场 经 济 的 发 展 和 社 会 主
。
,
,
采取 的 是较 为 严 格 的 式 中采 取 要 件 主 义
“
要式为主
,
不要式为辅 第
,
,
要
条
,
,
即法定 形式 是合同有 效之要
民 法通 则
。
。
件
的 原则
,
。
有些学者 依 据
,
、
,
规 定 认 为 内 地 法 律 对 合同 形 式 兼 配 要 式 与 不 要 式 的 原则 笔 者 不 赞 同 这 一 主 张 这 是 因 为 民法 通
要 约 且 能 够 确 定 是 要 约 那 么 要 数 人 作 出 承诺 而 要 约 人 又无履 行能力 时 要 约 人 应对其 要 约产 生的 后 果承 担 一 切 责 任 要 约 的效 力 可 因 要 约撤 回 和 撤
,
,
。
销
、
被 要约 人拒绝
,
包 括 被 要 约 人 通 知 要 约 人 不接
就 成 了 香 港 法 律 的 主要 渊 源 这 一 点 在 合 同法 方 面 尤 为 突 出 香港 至 今没 有 一 部成 文 的 合 同 法条例
则 此 条 规 定 的 是 民 事 法 律 行 为的 形 式
,
,
。
而 民事 法律
行为 并不等于 合同
三三
、
,
其在 适用 上 还受 到 新法优 于旧
,
生卜 同 刃多 层忆上忆车史
法
,
特别 法 优于 普通 法 的 限 制
,
因 此 不 能 成 为确 定
我 国 合 同形 式 原 则 的 依 据 确定
。
而 只 能 依 据 单行 合 同来
,
。
受 要 约 或 被 要 约 人 在 承 诺 中 对 要 约 的 内容 作 了 变更 构成反要 约 当 事 人 一 方死 亡 但 当 事 人 在 承 诺 后 死 亡 的 合 同 仍 然 有 效 由死 者 的 遗 嘱 执行 人 执 行 合同 要 约 有 效 期 已 过 得 到 承诺 等 原 因 而 终 止
。
求
,
合 同 法体 系 总 体 而言 是反 映 计 划 经济 的 要 是计划 经 济体 制 的 产 物
, 。
依香港 判 例
件 定
,
一 项 有 效 的要 约 须 具备 下列 条
、
没 有 统 一 的 合 同 法 原 则 缺 乏 系统 的 合 同 民法通 则 中 有关 合 同 的 规定 尚 无 法作为 合 同 法总 则 适用
、 ,
,
而 主 要 是 无 数 的 合 同 法 判例 所 构 成 原 则 主 要 是 从 这 些 判例 中 引伸 出 来
例约 束力 原则
” ,
。
。
合同 法的一般 香港遵行 先
“
。
。
上 级法 院 的 判 例 对 下 级 法院 一般
,
具 有约束 力
香 港 也 有 一 些 少 量 的 有关 合 同 的 成 文 规 定 主 要 是 一 些 成 文 条 例 如 《 物 买 卖 条 例》 《 佣 条 例 》 等 货 雇
种 合 同 形 式制 定 较 适 应 了 市 场 经 济 下 经 济 活 动 迅 速 和 高 效的要 求
内地 现 行 的 合 同 法 由 于 受 计 划 经 济 的 影 响 同 自 由原 则 受 到 了 较 大 的 限 制
。
, ,
这是 内 地 与 香 港 在 合 同 订 立 程 序 上 的 最 大 差 别 地 由 于 对 要 约 和 承 诺 的 规 则 没 有 作 出规 定 致使 在 合 同 订 立 过 程 中出 现 的 问 题 无 法 得 到 依 法 调 整 合 同 成 立 是 合 同法 的 一 项 极 为 重 要 的 制 度 因 为 只 有 确 定 合同 成立才能进一 步考虑 合同 的效 力 违约 等 一 系 列 问 题 内 地 现 行 合同 法 在 此 方 向 确 定 是 一 个 非常 大 的 立 法漏洞 虽 然 理论 界 对 要 约 和 承 诺 的 规 则 有 一 个 较 为 统 一 的 理 解 和 确 定 但各 家学 者 细 且毕竟又是学理解释 不具法 微差 别 仍 不 少 见 律约 束 力 所 以 从 立 法 上 的 明 确 要 约 和 承 诺 的 规 则 应 是 内地 制 定 统 一 合 同法 的 必 需 内 容 香 港 判 例 中 的 要 约 和 承 诺 规 则 与 国 际 上 通 行 的作 法 大 体 一 致 内地 可 有 选 择 地 借 鉴
、
经济 三部
最
急
。
单行 的 民事特 别 法
国 务 院 及有 关部 委依据 上
二二
、
述 三 个 合 同 法 颁 布 的 行 政 法 规 或 部 门规 章 高 人 民法 院 有 关 调 整 合 同 关 系 所 作 的 司 法 解 释
。
生卜周
匕用足 序 川七令史
其 他 法律 中 有关 合 同 的 特 别规 定 由于 内 地 现行 的 合 同 法 是 在 改 革 开 放 的 过 程 中 陆 续 制 定 和 修 改 的 因 而 在体 系 上 存 在 着 许 多 弊 端
香港 的合 同 依形 式 有 正 式 合 同 和 简 式 合同 之
分
。
内地 合 同法 所 采 取 的 这 种 合 同形 式 法 律 制 度 在
所谓正式 合同
,
又 叫蜡 封 合 同
,
相 传 于英 国 古
,
计划 经济体制 下 具有 必 然 性
。
但 我 国 已 确 定 了要 实
,
老 的 契据 式
法
,
,
。
其订 立 必 须 履 行 特 定 程 序
,
。
三 部 合 同 法 各 自调 整 一 部 分 合 同 关 系 形 成 内外 有 别 的两 套 合 同法 律 制 度 使 合 同 法 割 裂
,
,
。
成和 发展 起来的
,
香 港 现 行 的 法 律 是 在 承 袭 英 国法 律 的 基 础 上 形 因 此 英 国 的普 通 法 和 判 例 法 也
, ,
。
,
,
一
、
吧 同 锐卜 节卜 民 上 本史 卜 匕
。
,
,
、
,
内地现 行 的 合同 法 由 如 下 几 个 部 分 组 成 民 《 法 通 则》 中 关 于 民 法 的 基 本 原 则 民 事 法 律 行
、
、
,
,
债权 合 同法
为
、
、
、
违 反 合 同 的 民 事责 任 的 规 定 涉外 经 济 合 同 法 技 术 合 同法