虚假买卖合同的认定
篇一：虚假购销合同能使保证人免责吗？
虚假购销合同能使保证人免责吗？
来源：承兑汇票/
甲公司因资金紧张向Ａ银行借款，后双方约定以银行承兑汇票的形式办理。为完善银行承兑汇票手续，甲公司２０００年１月７日找到Ｂ公司签订一份《钢材销售合同》，甲公司在合同上签章，Ｂ公司经办人盖好公章后交其负责人签名，其负责人认为公司没有能力履行而未签字，同时收回合同所有原件销毁，但甲公司得到该合同的一份复印件。２０００年１月１８日，甲公司向Ａ银行提交《银行承兑汇票承兑申请书》，申请承兑１００万元，并明确其用途为向Ｂ公司购买钢材，同时提交与Ｂ公司签订的《钢材购销合同》复印件。２００２年３月１日，甲公司与Ａ银行签订《银行承兑汇票承兑合同》，约定银行承兑汇票金额为１００万元，期限六个月，出票人是甲公司，收款人是Ｂ公司，甲公司应于当日交存保证金２０万元到Ａ银行指定的帐户上。同日，Ａ银行与Ｃ集团签订《保证担保合同》，约定由Ｃ集团为甲公司的债务承担连带保证责任。合同签订当日，甲公司开出１００万元银行承兑汇票，但未依约交纳２０万元保证金，Ａ银行即在该银行承兑汇票上签章。同日，甲公司请Ｂ公司协助向Ｄ银行申请该银行承兑汇票贴现，Ａ银行向贴现银行开具《复查书》，证明该汇票由
其签发。Ｄ银行贴现后于当日划出贴现款１００万元。次日，Ｂ公司按甲公司要求将１００万元划至甲公司在Ａ银行的帐上。Ａ银行用特种转帐支票划还２０万元保证金，余款由甲公司使用。后因甲公司经营困难，严重资不抵债，不能归还票款，Ａ银行于２００２年１２月１日向法院起诉，要求甲公司及保证人Ｃ集团承担连带偿还责任。
法院审理后认为，甲公司为借取原告资金，以虚假的购销合同向原告申请银行承兑汇票，并与原告签订《银行承兑汇票承兑合同》，甲公司在订立合同时违背诚实信用原则，开具的银行承兑汇票没有真实的交易关系，违反了《票据法》第十条的规定，认定该《银行承兑汇票承兑合同》无效。甲公司对合同无效负主要过错责任，应返还原告票款，偿付相应利息。同时，从原告未审查购销合同原件、对保证金逆程序操作、贴现资金反方向流动看，原告应该知道甲公司签订虚假《钢材购销合同》的事实，而保证人是在被甲公司隐瞒真相的情况下签订了《保证担保合同》，根据担保法司法解释第四十条的规定，保证人Ｃ集团不承担民事责任。
评析
１、银行承兑汇票承兑合同是否有效？
审理法院认为甲公司以虚假的购销合同签订的承兑合同没有真实的交易关系，违反了《票据法》第十条关于＂票据的签发、取得和转让，应当遵循诚实信用的原则，具有真实的交易关系和债权债务关系＂的规定，认定该承兑合同无效。应该说，法院作出这样的判决是错误的。因为承兑合同是双方当事人之间真实的意思表示，合同主体资格合
格，内容并未违反法律和行政法规的禁止性规定，而银行承兑汇票已经完成了签发、承兑、贴现，并由Ａ银行收回，应该认定有效。
２、关于保证人是否免责问题。
《关于适用担保法若干问题的解释》第四十条规定＂主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的，债权人知道或应当知道欺诈、胁迫事实的，按照担保法第三十条的规定处理。＂担保法第三十条规定了两
种在债权人直接参与情况下，以欺诈、胁迫手段致使保证人在违背真实意思的情况下提供保证时，保证人不承担民事责任。本案中，并没有证据证明Ａ银行知道或应当知道甲公司签订定虚假购销合同的事实。法院仅从Ａ银行未审查购销合同原件、对保证金逆程序操作及贴现资金反方向流动等方面推断Ａ银行应当知道虚假购销合同事实，是缺乏说服力的。首先，该案的适用法律、法规并没有规定银行必须审查购销合同原件，Ａ银行审查购销合同复印件并不能证明Ａ银行知道购销合同是虚假的。其次，保证金逆程序操作和贴现资金反方向流动只能说明Ａ银行的内部管理不规范，也不能证明Ａ银行应当知道甲公司欺诈的事实。因此，法院在没有直接证据的情况下，以推断的手法认定Ａ银行知道甲公司欺诈的事实，从而免除保证人的保证责任是不正确的。
建议
１、农业银行员工在办理银行承兑汇票的承兑、贴现业务时，应审查购销合同原件。虽然法律没有这样的规定，但这样做不仅可以防范农
业银行承兑汇票的信贷风险，而且也可以避免法院推定银行知道或应当知道债务人欺诈、胁迫的事实，从而使保证人免责，使银行丧失第二还款来源。本案中，如果Ａ银行要求甲公司出示购销合同原件，其结果可能就完全不一样了。
２、各级农业银行分支机构在办理银行承兑汇票业务时应注意按规章制度正确操作。在贷前调查、贷款审查及贷后检查中都要切实把好关，特别要注意保证金的正确操作。同时，也要注意企业资金的流向，从中及时发现问题，解决问题。只要各级行切实按规章制度办事，就可以有效防范内部的信贷风险和外部的法律风险。
篇二：企业间以虚假贸易形式签订的借贷协议应认定为无效
申请再审人查某莉与被申请人杭州某恒实业有限公司、一审被告上海豫玉某钢铁贸易有限公司、常熟科某材料科技有限公司企业借贷纠纷案中华人民共和国最高人民法院民事判决书(20XX)民提字第110号申请再审人(一审被告、二审上诉人)：查某莉。
被申请人(一审原告、二审被上诉人)：杭州某恒实业有限公司。一审被告：上海豫玉某钢铁贸易有限公司。
一审被告：常熟科某材料科技有限公司。
申请再审人查某莉因与被申请人杭州某恒实业有限公司(以下简称某恒公司)、一审被告上海豫玉某钢铁贸易有限公司(以下简称豫玉某公司)、常熟科某材料科技有限公司(以下简称科某公司)企业借贷纠纷一案，不服浙江省高级人民法院于20XX年9月21日作出的(20XX)浙商终字第248号民事判决，向本院申请再审。本院于20XX年4月6
日作出(20XX)民申字第166号裁定，提审本案。本院依法组成由审判员王宪森担任审判长、代理审判员王富博、杜军参加的合议庭进行了审理。书记员白雪担任记录。本案现已审理终结。
20XX年10月13日，某恒公司起诉称：20XX年8月7日，某恒公司与豫玉某公司、查某莉签订了编号为TH080807的《代理采购协议》一份，约定：由某恒公司代理豫玉某公司向科某公司采购总价3502.2万元的镀锌钢卷，豫玉某公司向某恒公司支付代理费28万元，钢厂的信誉风险全部由豫玉某公司承担;查某莉对豫玉某公司的债务承担无限责任担保。科某公司向某恒公司出具了自愿为豫玉某公司在TH080807号合同项下的所有债务承担连带责任保证的担保函一份。协议签订当
日，豫玉某公司向某恒公司支付了购货保证金1500万元。某恒公司收到该保证金后，即按代理采购协议约定，与科某公司签订了编号为KH08Sc070101的《销售合同》。20XX年8月8日，某恒公司以银行承兑汇票方式向科某公司支付货款3500万元。科某公司后因资金链断裂停产，并拒绝对任何客户发货。某恒公司故请求判令：豫玉某公司支付某恒公司垫付货款2000万元，代理费28万元;查某莉、科某公司对豫玉某公司应支付的全部款项承担连带保证责任;由各被告连带负担本案诉讼费用。
豫玉某公司辩称：20XX年8月7日产生过三份协议，其中2份代理采购协议，1份销售合同，所有合同和协议形式上都是钢铁贸易的商业买卖行为，但实质是融资。豫玉某公司有证据证明某恒公司对于2