关于地役权制度的思考
摘要：关于地役权制度，我国物权法中首次进行了规定，是我
国立法的一大进步。

地役权具有为人们的生产和生活提供便利，满
足人们更高利益需求等功能。

但其对地役权的变动采取了登记对抗
主义模式，存在一定的问题，如不利于区分物权和债权，不利于对
地役权人的保护等。

本文认为，我国关于地役权的立法应采取登记
要件主义模式。

关键词：地役权；性质；功能；登记对抗主义；登记要件主义
中图分类号：d92 文献标识码：a 文章编
号：1009-0118（2012）-02-0-01
一、地役权的性质
（一）以他人的不动产为标的物，以利用他人的不动产为内容。

在地役权法律关系中，利用他人的不动产来提高自己不动产的效益
是设立地役权的主要目的。

值得注意的是，我国物权法设立的地役
权标的范围突破了德国等大陆法系国家的立法。

这是因为：根据《德
国民法典》第1018条，地役权法律关系只发生在两块土地之间，
至于土地上的建筑物之间是否可以设立地役权，并无明确规定；而
我国物权法第156条为了拓展地役权的调整范围，将地役权的标的
确定为“不动产”，使得对土地上的建筑物、附着物等也可设定地
役权。

（二）为了提高自己不动产的效益。

“效益”可以按照地役权人
的意志设定，在地役权合同中体现为“利用目的”，既可以包括生活上的便利,也包括生产经营上的便利;既可以包括物质层面的，也可以包括精神层面的，如眺望。

（三）按照合同设立。

如山所述，地役权是意定物权，可以交由地役权人与供役地人协商确定地役权的范围、存续的期间、是否支付费用、具体负担的类型等。

这里的协商就体现为地役权合同。

二、我国地役权设定模式及存在的问题
我国地役权的设定模式，最终选择的是“登记对抗主义”，物权法158条规定：“地役权自地役权合同生效时设立。

当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。

”总之，地役权的登记与否，在我国物权法中是一个任意性条款，当事人可以在设立地役权合同中自己决定登记与否。

笔者认为，我国地役权的设定选择“登记对抗主义”模式，主要存在以下问题：
（一）不利于区分物权和债权。

在当事人之间就相互的不动产利用达成协议而没有办理登记的情况下，没有典型的公示手段，这种物权也就无从产生对世性，即在很大程度上不能认为是一种绝对权，从这种意义上说，这种地役权的物权性极为稀薄，而债权性却十分明显，实际上是创设了以一方的不作为或者说容忍义务为标的的债权债务关系。

它本质上是一种债的关系，只在当事人之间发生效力；其内容也是给付而非对他人之物的支配。

混淆了地役权和不作为之债。

在地役权合同生效后，没有进行登记前，基于合同，一
方当事人完全可以利用对方的不动产，但是此种利用的权利在性质上只是不作为债权，而且此种不作为之债不仅对抗善意第三人，这与具有对世性的地役权截然不同。

所以，如果采登记对抗就混淆了地役权和不作为之债的区分。

（二）地役权的设定如果采登记对抗主义，地役权受到第三人的侵害，地役权人并不能向第三人主张物权请求权，所以，这不利于对地役权人的保护。

1、根据我国《物权法》的规定，土地权利作为财产性权利，大多可以转让（虽然存在一些限制），如这些转让行为的受让人不知道该块土地上存在地役权，那么基于公示公信原则，受让人所取得的土地上视为不存在地役权负担，即非登记的地役权对善意第三人不具有对抗效力，地役权人不得主张地役权，从而不利于对地役权人的保护。

2、地役权人对其他物权人没有对抗性，也不利于对地役权人的保护。

在一块土地上设定没有登记的地役权以后，又设立了其他物权，比如承包经营权、基地使用权、登记地役权、抵押权等等，则地役权人对这些权利人不得主张权利，即此时地役权对他物权人无对抗效力，不利于对地役权人的保护。

三、立法建议
对我国物权法中规定的地役权登记对抗主义，笔者持不同意见。

根据法理学的原理，法律制度的设计，都是从一国的经济环境、社会需求及有关的配套制度的完善和健全上考虑的，决非是某种单
纯因素作用的结果。

所以我认为，我国地役权的设立可以采取登记要件主义，这是与我国的经济制度、文化背景和其他社会因素相协调的。

（一）对不动产物权变动，我国立法尚无统一的规定，但有关法律、法规实际上采取了登记要件主义的立场。

如我国《城市房地产管理法》第35条规定，房地产转让、抵押，当事人应当按照有关规定办理权属登记；《城市私有房屋管理条例》第6条规定，城市私有房屋所有权转移或房屋现状变更时，须到有关部门办理所有权转移或房屋现状变更登记；《土地管理法》第11条规定，农民集体所有的土地，由县级人民政府登记造册，核发证书，确认所有权。

单位和个人依法使用的国有土地，由县级以上人民政法登记造册，核发证书，确认所有权。

这些都体现了我国在对不动产的使用上有着“登记有效”的传统习惯，地役权应采登记生效要件是符合法理的。

（二）地役权采登记要件主义有利于确保土地公有制和交易安全。

在我国，土地属于公有，但国家和集体不可能亲自行使对土地的使用和收益，只能授权自然人或社会组织行使。

在对土地的使用中为了避免国家和集体利益受损，就有必要对土地物权的种种利用、变动关系予以登记，加以明晰。

地役权才登记生效主义即是为实现该目的的表现。

因此，为避免这些权利的混乱和实践中的不便，采登记要件主义，更有利于物权公示公信和交易安全。

综上，不动产登记是建立物权制度的重要基础。

物权公示原则，
涉及不动产的，要靠登记制度来保障。

地役权作为独立的一种物权，自然应遵循物权关于不动产登记的规定，实行登记要件主义。

参考文献：
[1]刘乃忠.地役权法律制度研究[m].中国法制出版
社,2007,(6).
[2]金俭.中国不动产物权法[m].法律出版社,2008,(8).。